Одним из актуальных вопросов по-прежнему остается реорганизация в форме присоединения одного АО к другому АО. Такая реорганизация зачастую вызывает ряд вопросов. Например, два АО с долей государства реорганизуются в форме присоединения одного АО к другому. При этом у присоединяемого АО на балансе имеются приобретенные у акционеров АО акции собственного выпуска. Разберемся, что произойдет с указанными акциями при присоединении.

Присоединением к хозобществу признается прекращение деятельности одного или нескольких присоединяемых хозобществ и (или) одного или нескольких юрлиц иных организационно-правовых форм с передачей прав и обязанностей последних хозобществу, к которому осуществляется присоединение <*>. При этом при реорганизации АО в форме присоединения выпуск акций присоединяемого АО подлежит аннулированию <*>. Таким образом, вне зависимости от того, принадлежат ли акции акционерам либо они находятся на балансе самого АО, при реорганизации в форме присоединения они в любом случае подлежат аннулированию.

Стоит отметить, что ни Закон о хозобществах, ни Закон о рынке ценных бумаг, ни Инструкция N 78, которые регулируют рассматриваемый нами вопрос, не содержат обязанности по осуществлению увеличения уставного фонда АО, к которому осуществляется присоединение другого АО. Данный вопрос подлежит урегулированию в договоре о присоединении, который заключается между юрлицами, участвующими в реорганизации в форме присоединения <*>.

С учетом наличия доли государства в уставном фонде обоих АО при указанной форме реорганизации в качестве основы могут использоваться Методические рекомендации.

Для начала отметим, что формирование имущества вновь возникающих хозобществ в результате реорганизации других хозобществ или юрлиц иных организационно-правовых форм осуществляется за счет имущества юрлиц, участвующих в реорганизации <*>, а увеличение уставного фонда АО путем эмиссии акций дополнительного выпуска может осуществляться как за счет собственного капитала этого общества и (или) средств его акционеров, так и за счет иных инвестиций <*>.

Так, при увеличении уставного фонда АО, к которому присоединяется другое юрлицо, путем эмиссии акций дополнительного выпуска за основу при расчете количества акций дополнительного выпуска взят показатель стоимости чистых активов участвующих в реорганизации юрлиц <*>. При этом тот факт, что некоторое количество акций присоединяемого АО находится у него на балансе, не играет никакой роли при расчете количества акций дополнительного выпуска. Отметим, что согласно п. 64 Инструкции N 50 приобретенные АО акции собственного выпуска учитываются на счете 81 «Собственные акции (доли в уставном капитале)» и с учетом норм Инструкции о порядке расчета стоимости чистых активов такие акции не повлияют на расчет стоимости чистых активов.

Акции дополнительного выпуска при реорганизации в форме присоединения подлежат размещению путем распределения среди участников (учредителей) присоединяемого юрлица, что следует из подп. 51.4 п. 51 Инструкции N 78. Аналогичное положение закреплено в ч. 6 п. 15 Методических рекомендаций. За основу при распределении акций дополнительного выпуска будет взят процент в уставном фонде, принадлежащий каждому акционеру присоединяемого АО.

Нужно отметить, что в рассматриваемой ситуации присоединяемое АО имеет на балансе акции собственного выпуска и формально в реестре акционеров такое АО будет отражено в качестве отдельного акционера с принадлежащим ему определенным процентом акций. Однако здесь важно учитывать правовой статус таких акций. Согласно ч. 6 ст. 77 Закона о хозобществах поступившие в распоряжение АО акции не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов на общем собрании акционеров, по ним, за исключением случая, установленного
ч. 7 ст. 77 Закона о хозобществах, не начисляются дивиденды. Поскольку иное не указано в Законе о хозобществах, а также в законодательстве о ценных бумагах, аналогичный принцип целесообразно применить и в рассматриваемой ситуации,
т.е. акции (их процент), имеющиеся на балансе присоединяемого АО, не должны учитываться при распределении акций дополнительного выпуска среди акционеров
присоединяемого АО.

В случае практического применения нормы ч. 6 ст. 77 Закона о хозобществах при расчете кворума акции, имеющиеся на балансе АО, не учитываются и фактически увеличивают долю (процент), принадлежащую акционерам, имеющим право голосовать на собрании, т.е. такие акции как будто уже распределены среди акционеров.

Пример
Уставный фонд составляет 100 шт. простых (обыкновенных) акций (100%), которые размещены среди трех акционеров: акционер 1 — 5 шт. (5%), акционер 2 — 45 шт. (45%), акционер 3 — 40 шт. (40%), а оставшиеся 10 шт. (10%) находятся на балансе АО. При проведении конкретного собрания кворум и доли (процент) будут рассчитываться следующим образом:
— 10 шт. (10%) находятся на балансе АО и не учитываются, следовательно, за основу берем 90 шт. (100%);
— процент акций, принадлежащий акционеру 1, — 5 шт. * 100% / 90 шт. = 5,5556%;
— процент акций, принадлежащий акционеру 2, — 45 шт. * 100% / 90 шт. = 50%;
— процент акций, принадлежащий акционеру 3, — 40 шт. * 100% / 90 шт. = 44,4444%.

Аналогичное должно произойти и при распределении акций дополнительного выпуска среди акционеров присоединяемого АО. В этом случае процент каждого акционера присоединяемого АО должен рассчитываться не по реестру акционеров, а с учетом того, что акции, имеющиеся на балансе присоединяемого АО, как будто распределены среди акционеров.

Пример
Уставный фонд присоединяемого АО составляет 100 шт. простых (обыкновенных) акций (100%), которые размещены среди трех акционеров: акционер 1 — 5 шт. (5%), акционер 2 — 45 шт. (45%), акционер 3 — 40 шт. (40%), а оставшиеся 10 шт. (10%) находятся на балансе АО. Количество акций дополнительного выпуска, подлежащих размещению среди акционеров присоединяемого АО, — 500 шт. 10 шт. (10%) находятся на балансе АО и не учитываются, следовательно, за основу при расчете процента, принадлежащего каждому из акционеров, в целях распределения акций дополнительного выпуска берем 90 шт. (100%);
— роцент акций, принадлежащий акционеру 1, — 5 шт. * 100% / 90 шт. = 5,5556%;
— процент акций, принадлежащий акционеру 2, — 45 шт. * 100% / 90 шт. = 50%;
— процент акций, принадлежащий акционеру 3, — 40 шт. * 100% / 90 шт. = 44,4444%.
Акции дополнительного выпуска будут размещены следующим образом (с учетом математического округления):
— акционер 1 — 500 * 5,5556% = 28 шт.;
— акционер 2 — 500 * 50% = 250 шт.;
— акционер 3 — 500 * 44,4444% = 222 шт.

Во избежание проблем в применении полагаем целесообразным закрепить описываемый принцип распределения акций дополнительного выпуска среди акционеров присоединяемого АО в договоре о присоединении.