Облачные сервисы дают бизнесу ряд преимуществ. В частности, они снижают расходы на содержание IT-инфраструктуры, открывают доступ к нужной информации не только с рабочего компьютера в офисе. Одни организации пользуются программным обеспечением (ПО), размещенным в Облаке, другие, соответственно, коммерциализируют его на договорной основе. Каковы особенности такого договора в Беларуси?

Что такое Облако и облачное ПО

Изначально слово «облако» употребляли как метафору. Соответствующим рисунком на схемах изображали Интернет, подразумевая, что конечному пользователю важны не технические детали получения данных, а сам результат.

В настоящее время это слово стало синонимом (кратким наименованием) технологии облачных вычислений. Особенность последней в том, что вычислительные ресурсы и ПО предоставляются пользователю как услуга с помощью сетей электросвязи и посредством автоматизации процессов выделения вычислительных ресурсов, развертывания и разработки приложений <*>.

То есть:

— данные хранятся и обрабатываются на серверах, принадлежащих провайдеру. Следовательно, пользователь не несет затрат на приобретение серверов и оборудование помещений для них, оплату электроэнергии и труда системных администраторов;

— доступ к данным предоставляется удаленно — через Интернет. А значит, получить его можно не только с рабочего ПК, но и из дома или с мобильных устройств;

— информация передается по зашифрованным каналам;

— создаются резервные копии данных.

Среди форм облачных вычислений выделяют модель SaaS (от англ. software as a service — ПО как услуга). Это и есть ПО, размещенное в Облаке. По модели SaaS пользователь получает возможность пользоваться функционалом ПО, которое размещено на сервере провайдера.

Обратите внимание!
Формулировка «как услуга» не отсылает к договору оказания услуг, а отражает устоявшийся перевод (от англ. as a service).

Организации, как правило, используют следующее облачное ПО:

— бухгалтерское (например, «1С: Бухгалтерия»);

— CRM-системы («Битрикс24»);

— офисные пакеты (Microsoft Office) и т.д.

Какова природа договора на облачное ПО

Законодательство не успевает за стремительно развивающейся IT-сферой. В настоящее время бывает сложно урегулировать специфические отношения в этой области исходя из действующих правовых норм.

В частности, нет единого подхода к тому, как квалифицировать договор на ПО в Облаке. На практике организации заключают договоры аренды, возмездного оказания услуг, лицензионные договоры. Однако правовой режим классических договоров сложно применить к облачному ПО.

Пример
Объектом аренды выступают вещи, причем только те, которые не теряют натуральных свойств в процессе использования <*>. ПО к материальным объектам не относят.

По модели SaaS предоставляются:

1) право на использование ПО.

Само ПО является объектом авторского права <*>. Это значит, что только правообладатель имеет исключительные права на использование ПО в любой форме и любым способом <*>.

Среди способов использования выделяют те, которые характерны исключительно для ПО. Это установка его на ПК или иное устройство, запуск ПО и работа с ним, в том числе пользование заложенными в ПО функциональными возможностями <*>.

Таким образом, чтобы иному лицу получить право на использование ПО, в том числе право на применение его по назначению, необходимо заключить лицензионный договор;

2) комплекс услуг по предоставлению доступа, техподдержке такого ПО, переносу данных в Облако, консультированию и т.д. Это регламентируется договором возмездного оказания услуг.

На основании изложенного полагаем, что на облачное ПО целесообразно заключить смешанный договор с элементами:

— договора возмездного оказания услуг — предоставит техническую возможность использовать ПО;

— лицензионного договора — разрешит использовать ПО как объект интеллектуальной собственности.

Справочная информация
В России для предоставления размещенного в Облаке ПО в пользование организации на практике зачастую заключают договоры возмездного оказания услуг, поскольку законодательство Российской Федерации не относит функциональное применение ПО к способам его использования в рамках авторского права <*>.

На заметку
Отметить, что стороны заключают смешанный договор, можно терминологией. Например, сторону, имеющую права и обязанности лицензиата и заказчика по соответствующим договорам, — именовать клиентом, а не употреблять в ее отношении одно из наименований, предусмотренных для стороны конкретного договора.

Какие условия включать в договор…

…обязательно

К смешанному договору применяют положения гражданского законодательства о договорах, элементы которых в нем есть <*>. Следовательно, чтобы договор на облачное ПО считался заключенным, нужно согласовать существенные условия:

1) лицензионного договора. К ним относятся:

— предмет договора, т.е. наименование ПО и объем передаваемых прав. Не указанные в договоре права считаются непереданными <*>;

— условия о сроке действия договора и о территории, на которой можно использовать ПО <*>;

На заметку
Суть модели SaaS в том, что пользователь может получить доступ к ПО удаленно, например находясь в зарубежной командировке. Для этого в договоре нужно указать территории всех стран, в которых предполагается использовать ПО.

2) договора возмездного оказания услуг. При этом перечень оказываемых услуг согласовывается сторонами. Как правило, это услуги доступа к SaaS и техподдержки. Существенными условиями договора возмездного оказания услуг являются:

— условие о предмете договора, т.е. указание на то, какие именно действия совершаются по договору <*>. Например, в случае возникновения технических неисправностей дистанционно восстанавливают работоспособность ПО;

— начальный и конечный сроки оказания услуг <*>. Полагаем, сроки оказания услуг и действия лицензионного договора должны совпадать.

…желательно

Договор на ПО в Облаке законодательством не регулируется. Следовательно, сторонам, чтобы избежать возможных негативных последствий, целесообразно максимально полно и четко прописать условия в самом договоре. В частности, предусмотреть:

— размер лицензионного вознаграждения <*>;

— цену услуг <*>;

— порядок и сроки расчетов;

— порядок предоставления средств для пользования SaaS (например, учетных данных (логинов и паролей), параметров удаленного соединения с сервером);

— контактные данные службы техподдержки;

— ответственность сторон;

— порядок разрешения споров.

На заметку
IT-компании важно сохранить за собой право распространять облачное ПО среди многих контрагентов, т.е. выдавать им лицензии. Для этого в договоре:
— прописывают, что право использовать ПО передается на условиях простой (неисключительной) лицензии <*>;
— не называют вид лицензии, поскольку по умолчанию подразумевается простая лицензия <*>.