Выбор способа взыскания долгов в экономическом суде зависит, как правило, от того, какие документы есть у взыскателя. Но в некоторых случаях выбирать не приходится. Тогда единственный вариант — иск.

1. Общее в приказном и исковом производстве

Приказное производство, как и исковое, подчиняется общим правилам производства в суде первой инстанции (ст. 217 ХПК). Это, например:

— правило подсудности. Заявление о возбуждении приказного производства подается в экономический суд области (г. Минска) по месту нахождения или жительства должника (ч. 1 ст. 48, ч. 1 ст. 49 ХПК). Однако стороны могут изменить общее правило подсудности в договоре (ст. 52 ХПК). Договорная подсудность также распространяется на приказное производство (ч. 1 ст. 221 ХПК).

Так, стороны могут прописать, что все споры и разногласия подведомственны не экономическому суду, а МАС при БелТПП. При этом наличие пророгационного соглашения, предусматривающего передачу споров на рассмотрение суду другого государства; арбитражного или третейского соглашения само по себе не основание для отказа в принятии заявления о возбуждении приказного производства. Однако должник в отзыве на заявление о возбуждении приказного производства может указать, что не согласен с рассмотрением спора в экономическом суде, и сослаться на наличие соглашения. Тогда суд откажет в выдаче определения о судебном приказе (ч. 3 п. 11 постановления Пленума ВХС N 21);

— правило объединения требований. Требования должны быть связаны между собой по основаниям возникновения или по представленным доказательствам (ч. 1 ст. 165 ХПК). Но если одно из требований заявить в приказном производстве нельзя, суд может отказать в удовлетворении всех требований (ч. 2 ст. 224 ХПК).

Основное требование можно объединить с требованием о взыскании неустойки (штрафа, пеней) и процентов за пользование чужими денежными средствами. Но должник должен их признавать (не оспаривать) (ч. 3 п. 5 постановления Пленума ВХС N 9). Также можно требовать возмещения расходов на юридические услуги. Для этого необходимо доказать, что должник их признал или не оспаривает (ч. 3 п. 22 постановления Пленума ВХС N 9);

— правила об исковой давности, исчислении процессуальных сроков и т.д.

2. Преимущества приказного производства перед исковым

В основе искового производства лежит спор о праве. Приказное производство предполагает отсутствие такого спора. Кроме того, основное отличие и преимущество приказного производства — экономия денег и времени. Преимущества заключаются:

— в меньшем размере госпошлины — максимум 7 БВ против минимальных 25 БВ в исковом;

— отсутствии командировочных расходов, связанных с направлением представителя в суд. В приказном производстве разбирательство происходит без вызова сторон (ч. 1 ст. 220 ХПК, п. 1 постановления Пленума ВХС N 9). Исследуются только документы;

— быстром рассмотрение заявления — в срок не более 20 рабочих дней со дня поступления в суд (ч. 3 ст. 134, ч. 1 ст. 225 ХПК). Иск же суд может рассматривать больше двух месяцев (ст. 169, 175 ХПК);

— отсутствии необходимости ждать вступления в силу итогового постановления по делу и получать судебный приказ. Определение о судебном приказе вступает в силу с момента вынесения и является исполнительным документом (ч. 5 ст. 225 ХПК, абз. 3 ч. 1 ст. 10 Закона об исполнительном производстве).

В приказном производстве не требуется предъявлять претензию до подачи заявления о возбуждении приказного производства (абз. 3 ч. 1 п. 11 постановления Пленума ВХС N 6). Однако во многих случаях направить ее целесообразно. Например, в случае когда нет других документов, подтверждающих признание должником долга (актов сверки расчетов и т.д.).

3. Нюансы приказного производства

Несмотря на множество преимуществ перед исковым производством, у приказного есть и ряд недостатков:

— в нем рассматривается ограниченный круг требований (ч. 2 и 3 ст. 220 ХПК). Должник должен явно признать взыскиваемые суммы либо не ответить на направленную по всем правилам претензию. К тому же должно соблюдаться еще одно условие — по требованию не может совершаться исполнительная надпись;

— должник может злоупотребить правом при представлении отзыва на заявление взыскателя. Так, достаточно привести в отзыве возражения, и суд откажет в выдаче определения о судебном приказе (абз. 2 ч. 1 ст. 224 ХПК). Вместе с тем возражения должны быть обоснованными и подкрепленными доказательствами (ст. 223 ХПК). Например, должник, сославшись на частичное исполнение обязательства, может указать на несоразмерность взыскиваемой неустойки (ст. 314 ГК);

— суд вправе отказать в удовлетворении всех требований, если должник признает в отзыве только их часть. В таком случае удовлетворение части требования не обязанность, а право суда (ч. 2 ст. 224 ХПК);

— взыскатель не может представить дополнительные доказательства. Все доказательства изначально прилагаются к заявлению о возбуждении приказного производства ( п. 10постановления Пленума ВХС N 9). Представление дополнительных не предусматривается.

4. Требования, которые не рассматриваются в приказном производстве

Это требования:

— по которым возможна исполнительная надпись:

— об истребовании недвижимости;

— об исполнении гарантийного обязательства (за исключением банковской гарантии);

— об исполнении обязательства, возникшего из договора об уступке требования либо о переводе долга. Исключение составляют случаи письменного признания должником задолженности (ч. 3 ст. 220 ХПК, ч. 2 п. 2 постановления Пленума ВХС N 9));

— к лицу, которое находится в процессе ликвидации или в отношении которого возбуждено дело о банкротстве и открыто конкурсное производство;

— к иностранному лицу;

— к филиалу (структурному подразделению) юридического лица.

5. Случаи, когда применяется приказное производство

В приказном производстве можно не только взыскать деньги, но и истребовать имущество (кроме недвижимости) или обратить на него взыскание (ч. 2 ст. 220 ХПК, п. 1 постановления Пленума ВХС N 9).

К приказному целесообразно обратиться, если должник признает или не оспаривает требование, но не исполняет (ч. 2 ст. 220 ХПК). Признание подтвердит:

— ответ на претензию, в котором должник признает долг;

— акт сверки расчетов, подписанный уполномоченными лицами сторон;

— акцептованное платежное требование, иной документ, оформленный в соответствии с законодательством и подписанный уполномоченным лицом должника (ч. 2 п. 5 постановления Пленума ВХС N 9).

Неоспаривание требования подтвердит оставленная без ответа претензия (ч. 2 п. 5 постановления Пленума ВХС N 9). В этом случае нужно доказать, что должник:

— получил претензию (например, приложить почтовое уведомление);

— уклоняется от получения претензии или не получил ее по другим причинам (можно приложить, например, копию претензии, почтовые квитанции о ее направлении по юридическому адресу должника, выписку (справку) из ЕГР о месте нахождения должника (ч. 3 подп. 1.8 п. 1 письма ВХС N 02-38/380)).

Однако следует помнить, что долги, которые можно взыскать с помощью исполнительной надписи, в приказном производстве не рассматриваются (ч. 3 ст. 220 ХПК, ч. 2 п. 2 постановления Пленума ВХС N 9). Такие требования содержит перечень N 1737.

Исходя из вышесказанного, приказное стоит выбрать, когда:

— должник не ответил на претензию, отправленную по юридическому адресу (адресу, согласованному в договоре), и не подписал акт сверки расчетов;

— должник признал долг в ответе на претензию или подписал акт сверки расчетов и договора (требования) нет в перечне N 1737, а исполнительная надпись невозможна;

— договор (требование) есть в перечне N 1737, но у взыскателя нет всех необходимых документов или их оригиналов для совершения исполнительной надписи;

— взыскиваются признанные (не оспоренные) должником проценты (кроме процентов по договору лизинга).

6. Ситуации, когда вместо приказного нужна исполнительная надпись

В приказном производстве не рассматриваются требования, по которым возможна исполнительная надпись (ч. 3 ст. 220 ХПК, ч. 2 п. 2/ilexlink постановления Пленума ВХС N 9). Это бесспорные требования, указанные в перечне N 1737. Причем требование признается бесспорным, если имеются все приведенные в перечне N 1737 документы, в том числе их оригиналы.

Исполнительной надписью, а не приказным производством, следует воспользоваться, когда:

взыскивается основной долг или пени, но не проценты (кроме процентов по договору лизинга);

договор (требование) есть в перечне N 1737;

требование бесспорное и у взыскателя есть все необходимые по перечню N 1737 документы, в том числе оригиналы, например:

— ответ на претензию с признанием долга, акты сверки расчетов — в случае долга по договорам купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, оказания услуг, хранения;

— передаточный акт или другой документ о передаче помещения с подписями сторон — в случае долга по аренде нежилых помещений

7. Случаи, когда остается только исковое производство

Взыскатель, несмотря на наличие оснований для возбуждения приказного производства, вправе предъявить требования в порядке искового производства (ilex_link link="https://ilex-private.ilex.by/view-document/BELAW/112684/#M100012"ч. 2 п. 3 постановления Пленума ВХС N 9). Однако требования, по которым предусматривается исполнительная надпись, при наличии всех документов, подтверждающих их бесспорность, в суде не рассматриваются. Причем не только в приказном производстве, но и в исковом (ч. 1 и 2 п. 2 Указа N 366, ч. 2 ст. 164 ХПК).

Исковое производство остается единственным способом взыскать долг в ситуациях, когда:

— есть спор о праве. Например, должник оспорил требование в ответе на претензию;

— нотариус отказал в исполнительной надписи;

— в приказном производстве суд отказал в выдаче определения о судебном приказе (например, в связи с возражениями должника).

Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex