Механизм ликвидации организации по решению собственника имущества (далее — добровольная ликвидация) предусмотрен законодательством в целях прекращения организацией деятельности, осуществление которой стало по каким-либо причинам нецелесообразным.
На текущий момент порядок добровольной ликвидации организаций регулируется Положением о ликвидации, ст. 57 — 62 ГК и др. Как показывает правоприменительная практика, за пределами существующего правового регулирования остаются многие вопросы о порядке ликвидации, что порождает возможность злоупотребления недобросовестными субъектами, влекущего нарушение прав и законных интересов кредиторов.
Кредиторам недобросовестного «ликвидирующегося» должника, как правило, приходится приложить немалые усилия для того, чтобы сначала распознать недобросовестного должника, а затем получить реальное удовлетворение своих требований.
В ситуации, когда контрагент, не исполнивший обязательство, инициирует процедуру ликвидации, кредитору, заинтересованному в получении исполнения, необходимо предпринимать активные действия в целях недопущения нарушения своих прав.
Признаки недобросовестно ликвидирующегося должника
Распознать такого должника, как правило, можно по следующим признакам:
1) должник инициировал процедуру ликвидации в момент, когда ему стало известно о намерении кредитора взыскать задолженность (непосредственно после получения решения суда о взыскании задолженности либо направления претензии или предупреждения о намерении обратиться к нотариусу за совершением нотариальной надписи);
2) должник ранее неоднократно инициировал и прекращал процедуру ликвидации;
3) кредиторам предоставлен срок более двух месяцев для предъявления требований.
На практике, как правило, для того, чтобы установить размер требований всех кредиторов, добросовестному субъекту достаточно двухмесячного срока. Вместе с тем ликвидирующийся должник может погашать задолженности перед кредиторами по общему правилу только после окончания срока для предъявления требований кредиторов и составления промежуточного ликвидационного баланса <*>. Таким образом, чем больше срок для предъявления требований кредиторов, тем дольше должник имеет «иммунитет» от обязанности погашать задолженности;
4) после начала процедуры ликвидации должник продолжает осуществлять хозяйственную деятельность.
Осуществление операций по банковским счетам юрлица, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией, запрещаются <*>. Таким образом, предполагается, что субъект, находящийся в процессе ликвидации, осуществляет исключительно действия, направленные на прекращение его деятельности. Осуществление же должником в процессе ликвидации активной хозяйственной деятельности свидетельствует, как правило, о том, что истинное намерение такого должника — не прекратить деятельность, а получить «отсрочку» обязанности исполнения своих обязательств;
5) должник игнорирует направленные ему требования кредиторов.
Как правило, указанные признаки свидетельствуют о «мнимой» ликвидации, т.е. истинная цель должника — не прекращение деятельности юрлица, а исключение возможности взыскания задолженностей в пользу кредиторов. В связи с тем, что порядок предъявления кредиторами требований к субъекту, находящемуся в стадии ликвидации, и удовлетворения требований кредитора определен ст. 60 ГК, п. 11 Положения о ликвидации, в данной ситуации начало ликвидации исключит возможность взыскания задолженности в общем порядке. Так, имущественные иски оставляются судами без рассмотрения на основании абз. 5 ст. 151 ХПК, исполнительное производство не ведется <*>, нотариусы отказывают в совершении исполнительной надписи на основании абз. 7 п. 1 ст. 71 Закона о нотариате. Кредитору же необходимо заявлять свое требование в общем порядке с другими кредиторами, ожидать истечения срока для предъявления таких требований и получать удовлетворение только после удовлетворения должником требований кредиторов, находящихся в очереди ранее него.
Способы защиты прав кредиторов
Выбор способа защиты прав кредитора зависит от обстоятельств в каждой конкретной ситуации, поэтому составить какой-либо «универсальный план действий» для любого кредитора не представляется возможным. Кредитор, обнаруживший вышеуказанные признаки в ликвидации своего должника, может избрать один или несколько следующих способов защиты своих прав и интересов:
1. Направление в регистрирующий орган уведомления, содержащего информацию о наличии у должника непогашенной задолженности перед кредитором.
При наличии такого письма регистрирующий орган не исключает должника из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГР) в течение двух месяцев <*>.
Однако такой способ защиты не обеспечивает реальное удовлетворение требований кредитора, поскольку не побуждает должника к погашению задолженности, и, на наш взгляд, применять его целесообразно в совокупности с совершением иных действий в отношении должника.
2. Заявление иска о понуждении к включению требования кредитора в реестр требований кредиторов.
Данный механизм применяется в случае игнорирования ликвидатором требования кредитора или необоснованного отказа во включении такого требования в реестр.
При этом иск может быть предъявлен только до утверждения ликвидационного баланса <*>.
Обратите внимание!
Кредитор может включить в исковое заявление ходатайство о применении обеспечительной меры. Например, запрет должнику утверждать ликвидационный баланс либо запрет регистрирующему органу исключать должника из ЕГР <*>.
Решение суда об удовлетворении иска о включении требования в реестр влечет для ликвидатора обязанность включить требование кредитора в реестр.
3. Заявление иска о ликвидации в судебном порядке.
Кредитор вправе обратиться в суд с иском о ликвидации должника в судебном порядке в случае нарушения должником порядка и сроков ликвидации <*>. К примеру, превышены сроки ликвидации, не ведется реестр требований кредиторов и т.д.
Ликвидация должника в судебном порядке предоставляет кредитору определенные гарантии того, что ликвидатор, назначенный судом, будет вести себя добросовестно, сама процедура ликвидации будет более открыта для кредитора, а у должника будет значительно меньше возможностей для злоупотребления.
4. Заявление о банкротстве ликвидируемого должника.
В случае если имущества ликвидируемого должника недостаточно для удовлетворения требований всех кредиторов, должник обязан подать заявление о банкротстве, однако кредитор также имеет право на подачу соответствующего заявления. Прекращение деятельности должника посредством процедуры банкротства является наиболее отвечающим интересам кредиторов способом, поскольку процедура банкротства детально урегулирована законодательством: кредитор имеет большое количество механизмов для защиты своих интересов, а должник — больше обязанностей по соблюдению интересов кредиторов, при этом вся процедура банкротства контролируется судом.
Заявление о банкротстве ликвидируемого должника может быть подано кредитором при наличии совокупности следующих оснований <*>:
— истек трехмесячный срок с момента получения кредитором уведомления о нахождении должника в процедуре ликвидации (моментом начала течения такого срока также признается дата публикации объявления на сайте журнала «Юстиция Беларуси»);
— отсутствие уменьшения задолженности должника перед кредитором в указанный трехмесячный срок.
Если должник все же ликвидировался при отсутствии удовлетворения требований кредитора, то в зависимости от наличия соответствующих оснований кредитором могут быть предприняты следующие действия:
— привлечение к субсидиарной ответственности.
Собственник имущества (учредитель, участник), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам ликвидированного юрлица <*>. Размер такой ответственности составляет размер неудовлетворенных требований кредиторов.
Срок исковой давности по таким искам составляет три года со дня исключения юрлица из ЕГР <*>;
— оспаривание действий регистрирующего органа по внесению записи об исключении должника из ЕГР.