Разберемся, в каких случаях можно составлять протокол разногласий к договору и на что обратить внимание при его подготовке.

На практике протокол разногласий используют, чтобы согласовать условия договора в процессе его заключения. Как правило, в протоколе указывают реквизиты договора, к которому он составлен, наименования сторон, формулировку спорного условия. К договорам, условия которых не могут быть изменены, протоколы разногласий не составляют.

1. В каких случаях можно составить протокол разногласий к договору

На практике возникают ситуации, когда одна сторона предложила проект договора, а другая не согласна с его условиями. Чтобы урегулировать возникшие разногласия, обычно составляют документ, который называется протокол разногласий к договору.

Обратите внимание!
Протокол разногласий оформляют к договору, который еще не заключен. По сути протокол разногласий представляет собой предложение заключить договор на новых условиях, т.е. новую оферту (ст. 413 ГК).

2. К каким договорам протокол разногласий составлять нельзя

Протоколы разногласий не составляют к договорам, условия которых не могут быть изменены. В частности:

— к договорам присоединения (п. 1 ст. 398 ГК);

— к публичным договорам, в том числе, составленным по типовой форме, установленной Совмином (п. 4, 5 ст. 396 ГК);

— к договорам по результатам конкурентной процедуры государственной закупки, кроме случаев, определенных законодательством (ч. 1 п. 1 ст. 25 Закона о госзакупках).

3. В какой срок нужно составить протокол разногласий

Законодательством этот срок не установлен, за исключением случаев, когда заключение договора обязательно. Например, при обязательном заключении основного договора на условиях предварительного. По таким договорам срок для направления партнеру протокола разногласий составляет 30 дней со дня получения проекта договора (ч. 1 п. 1 ст. 415 ГК).

Примечание
По соглашению сторон 30-дневный срок для направления протокола разногласий может быть уменьшен или увеличен (п. 3 ст. 415 ГК).

Срок для ответа на предложение подписать договор может быть определен партнером в самом предложении заключить договор. Например, в сопроводительном письме к проекту договора. В этом случае составить и направить партнеру протокол разногласий нужно в указанный срок (ст. 410 ГК).

Если срок в предложении не указан, полагаем, что протокол разногласий нужно оформить и направить в течение нормально необходимого для этого времени (п. 1 ст. 411 ГК). В нормально необходимое время входит (ч. 2 п. 5 постановления Пленума ВХС от 16.12.1999 N 16):

— время, достаточное для изучения проекта договора;

— время на пересылку протокола разногласий партнеру.

Пример
ООО «Заря» получило от контрагента проект договора поставки оборудования. На изучение проекта и подготовку протокола разногласий специалистам ООО «Заря» необходимо 4 дня. Почтовая пересылка протокола разногласий в адрес партнера займет 3 дня. Таким образом, нормально необходимое время для ответа на предложение заключить договор составит 7 дней.

4. В какой форме составить протокол разногласий

Порядок оформления протокола разногласий и его форма законодательством не урегулированы. Однако, учитывая, что в протоколе разногласий стороны согласовывают условия договора, его нужно составлять в той же форме, что и договор. По общему правилу договоры с участием юрлиц заключают в простой письменной форме (подп. 1 ч. 1 ст. 162 ГК). Следовательно, протокол разногласий к договору нужно оформлять в письменной форме.

Обратите внимание!
Договоры, которые должны быть нотариально заверены или подлежат госрегистрации, нужно заверять/регистрировать вместе с протоколом разногласий. Ведь часть условий договора согласована в протоколе разногласий.
Если требования о нотариальном заверении или госрегистрации договора не соблюдены, такой договор является недействительным. Стороны обязаны вернуть друг другу все полученное по такому договору (п. 1 ст. 166, п. 2 ст. 168 ГК).

5. Что указать в протоколе разногласий

Законодательством требования к содержанию протокола разногласий не определены. На практике в нем обычно указывают:

1) название протокола, реквизиты договора, к которому он составлен;

2) дату и место составления;

3) преамбулу. Как правило, она содержит названия сторон договора и указание лиц, уполномоченных на его подписание;

4) содержательную часть. Обычно она включает формулировку спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий;

5) подписи сторон.

Чаще всего протокол разногласий оформляют в виде таблицы для лучшей наглядности. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй — измененная формулировка либо предложение по исключению этого условия. Возможно включение третьей колонки в таблицу с пояснениями и примечаниями.

Образец протокола разногласий к договору

ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ

к договору ___________ (вид договора) N ___ от «___ «_________ ___ г.

г. _________________ «___ «____________ ____ г.

________________________________ (наименование Стороны 1) в лице ______________________________ (должность, Ф.И.О.), действующего на основании _________________________ (устава, положения и т.п.), именуемый в дальнейшем «Сторона 1», и _________________________ (наименование Стороны 2) в лице __________________________ (должность, Ф.И.О.), действующего на основании _________________________ (устава, положения и т.п.), именуемый в дальнейшем «Сторона 2», подписали настоящий протокол разногласий о нижеследующем:

N пункта договора Первоначальная редакция Окончательная редакция, согласованная Сторонами Примечание
п. ______ (текст указанного пункта в редакции проекта договора) (сформулировать новую редакцию условия; дополнить; исключить) (при необходимости)

С момента подписания Сторонами настоящего протокола разногласий договор N ____ от «__» ________ ___ г. считается заключенным в согласованной редакции. Настоящий протокол разногласий составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон, и является неотъемлемой частью договора.

Сторона-1 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

Сторона-2 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

Табличная форма протокола разногласий не является обязательной. Его можно оформить и в виде текста.

Образец протокола разногласий к договору

ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ

к договору ___________ (вид договора) N ___ от «___ «_________ ___ г.

г. _________________ «___ «____________ ____ г.

________________________________ (наименование Стороны 1) в лице ______________________________ (должность, Ф.И.О.), действующего на основании _________________________ (устава, положения и т.п.), именуемый в дальнейшем «Сторона 1», и _________________________ (наименование Стороны 2) в лице __________________________ (должность, Ф.И.О.), действующего на основании _________________________ (устава, положения и т.п.), именуемый в дальнейшем «Сторона 2», подписали настоящий протокол разногласий о нижеследующем:

  1. Дополнить договор пунктами следующего содержания:

_________________________________________ (текст дополнительных условий)

  1. Исключить из договора следующие пункты:

_________________________________________ (номера исключаемых пунктов)

С момента подписания Сторонами настоящего протокола разногласий договор N ____ от «__» ________ ___ г. считается заключенным в согласованной редакции. Настоящий протокол разногласий составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон, и является неотъемлемой частью договора.

Сторона-1 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

Сторона-2 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

6. Кто вправе подписать протокол разногласий к договору

Как уже говорилось, протокол разногласий содержит условия договора. Поэтому подписать его вправе лицо, которое уполномочено на подписание договоров от имени юрлица. Такое право имеют (п. 1 ст. 183, ч. 1 п. 5 ст. 186 ГК):

— руководитель юрлица. Он вправе подписывать договоры и протоколы разногласий к ним без доверенности;

Примечание
Полномочия руководителя можно подтвердить, например, уставом организации, приказом или протоколом о назначении на должность.

— другие сотрудники. Их полномочия, как правило, должны быть подтверждены доверенностью на право заключения и подписания договоров.

Примечание
Полагаем, подписание протокола неуполномоченным лицом может повлечь спор о том, на каких условиях был заключен договор. Если протокол затрагивал существенные условия договора, то такой договор может быть признан незаключенным (п. 1 ст. 402 ГК).

7. Как оформить подписание договора с протоколом разногласий

Рекомендуем при подписании договора с протоколом разногласий рядом с реквизитом «Подпись» сделать отметку «С протоколом разногласий».

Примечание
В отметке можно указать также реквизиты протокола разногласий: его дату и номер.

Отметку нужно проставить на каждом экземпляре договора. Отсутствие такой отметки может быть расценено как безоговорочное согласие с договором, и партнер может не учесть предложения по изменению его условий.

8. Что учесть при направлении протокола разногласий партнеру

На практике после подготовки протокола разногласий его подписывают в двух экземплярах. Затем оба экземпляра протокола и один экземпляр подписанного договора направляются контрагенту. Рекомендуем направлять протокол разногласий партнеру с сопроводительным письмом, в котором указан срок для ответа. Это позволит ускорить процесс согласования условий договора.

Направлять протокол разногласий партнеру целесообразно способом, который предусматривает проставление отметки о получении. Например, вручить представителю контрагента под подпись или направить заказным письмом с уведомлением о вручении. Это поможет зафиксировать дату получения протокола партнером и доказать при необходимости факт его получения.

9. Как партнер может ответить на протокол разногласий и каковы будут последствия

Есть несколько вариантов действий партнера после получения протокола разногласий:

1) партнер полностью согласен с условиями, предложенными в протоколе разногласий, и подписал его. В этом случае договор считается заключенным на условиях протокола разногласий;

2) партнер согласен принять только часть положений протокола разногласий. В этом случае он может подготовить документ, в котором укажет, какие из предложенных изменений принимаются, а какие нет. Как правило, такой документ называют протоколом урегулирования разногласий или протоколом согласования разногласий;

Законодательством форма протокола урегулирования (согласования) разногласий не регламентирована. На практике он оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция»/»Окончательная редакция»/»Редакция, принятая сторонами».

Примечание
Количество протоколов разногласий и урегулирования (согласования) разногласий к договору не ограничено. Стороны могут обмениваться ими вплоть до достижения соглашения по всем условиям договора.

3) партнер полностью не согласен с протоколом и настаивает на заключении договора в первоначальном виде. В этом случае договор не будет заключен, так как отсутствует волеизъявление сторон на его заключение (ст. 391, п. 1 ст. 403, п. 1, 2 ст. 408 ГК).

10. Можно ли обратиться в суд для урегулирования разногласий, возникших при заключении договора

Передать такой спор на рассмотрение суда можно при наличии одного из условий (ч. 2 п. 2 ст. 415, ст. 416 ГК):

— заключение договора является обязательным. Например, при заключении публичного договора или основного договора, предусмотренного предварительным;

— есть соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда.

Обратите внимание!
Соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда может быть зафиксировано в отдельном документе или прямо вытекать из их переписки (ч. 1 п. 10 постановления Пленума ВХС от 16.12.1999 N 16).