Елена Васильевна Бабкина,
советник АБ Сорайнен, заведующий кафедрой международного частного
и европейского права БГУ, кандидат юридических наук, доцент
Екатерина Олеговна Гошко,
помощник адвоката АБ Сорайнен
Валерия Владимировна Дубешко,
стажер адвоката АБ Сорайнен
Глобальная вспышка коронавируса, 30.01.2020 объявленная ВОЗ международной чрезвычайной ситуацией в области общественного здравоохранения, привела к задержкам поставок из Китая, а также к сбоям в сфере финансов, туризма, логистики и производства.
В качестве примера можно назвать сбои в поставках (ином исполнении обязательств) со стороны китайских поставщиков и, как следствие, неисполнение местными контрагентами своих обязательств перед конечными клиентами. Например, последствия могут затронуть подрядную компанию в Беларуси, которая закупает комплектующие у китайских производителей для последующего исполнения контракта с государственным предприятием-заказчиком.
Предлагаем краткий обзор наиболее распространенных правовых вопросов, возникающих из-за сложившейся ситуации.
Можно ли признать коронавирус форс-мажором
Полагаем, такая возможность существует. Кроме обстоятельств конкретного дела, следует оценить условия договора, применимое право, а также подход органа по разрешению споров, рассматривающего правомерность применения форс-мажора.
Условия договора, как правило, включают положение о форс-мажоре с перечнем фактов, которые стороны признают в этом качестве, и правовые последствия его наступления.
Наличие в перечне таких событий, как эпидемии, чрезвычайные ситуации в здравоохранении, действия властей, усиливает позицию, но сторона все равно должна доказать, что коронавирус или меры для борьбы с ним (закрытие границ, запрет на путешествия и иные меры, принятые властями) являются форс-мажором.
Если договор не содержит условие о форс-мажоре, нарушение договора из-за коронавируса можно попытаться обосновать положениями Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (Венская конвенция). В частности, тем, что:
— коронавирус или распоряжения китайских властей стали препятствием вне контроля контрагента;
— стороны не могли принять их в расчет при заключении договора (до вспышки коронавируса);
— в определенных случаях избежать или преодолеть коронавирус или распоряжения китайских властей невозможно.
Однако ситуации, когда поставка была по сути возможна, но оказалась сложной или дорогостоящей, например, из-за необходимости искать альтернативные маршруты в объезд закрытых регионов, могут квалифицироваться как затруднения.
Пример
CNOOC — крупнейший китайский покупатель сжиженного природного газа прекратил принимать поставки, ссылаясь на форс-мажор из-за коронавируса. Контрагент CNOOC отклоняя уведомление о форс-мажоре, заявил: «Если во всех портах погрузки и разгрузки в Китае будет введен карантин, мы сможем принять это как реальный случай форс-мажорных обстоятельств. В настоящее время это не так».
Аналогично сообщается, что китайские торговцы медью заявили о приостановке заказов и отмене поставок в связи с форс-мажором.
Обращаем внимание, что на сроки поставок могут влиять изменения в количестве рабочих дней, если в них указывался срок в контракте. Власти КНР в качестве одной из мер борьбы с эпидемией увеличили продолжительность государственных праздников в этот период. Кроме того, факт признания форс-мажора не становится автоматическим основанием для продления сроков завершения внешнеторговых операций.
Как подтвердить наличие форс-мажора
Стороне, которая ссылается на форс-мажор, целесообразно обратиться в компетентный орган страны, где возникло форс-мажорное обстоятельство. Сертификат или свидетельство, например, в Китае выдает Китайский комитет содействия развитию международной торговли (ККСРМТ). По состоянию на 21.02.2020 он выдал более 1600 сертификатов об обстоятельствах форс-мажора компаниям более 30 отраслей на общую сумму контрактов около 15,7 млрд долл. Чтобы получить китайский сертификат через электронную платформу, туда необходимо загрузить договор поставки (перевозки), уведомление о приостановке (задержке) и другие подтверждающие документы.
По неофициальным данным, в Белорусскую торгово-промышленную палату также обращаются с запросами о выдаче сертификата о форс-мажоре (заключения об освидетельствовании обстоятельств непреодолимой силы).
Несмотря на общеизвестность существования коронавируса, если планируется на него ссылаться, рекомендуем документально засвидетельствовать форс-мажор, чтобы использовать это в качестве доказательства.
Наступает ли ответственность за неисполнение обязательств?
По общему правилу взыскать неустойку, убытки с китайского контрагента маловероятно, поскольку он вправе рассчитывать на освобождение от ответственности на весь период действия форс-мажорных обстоятельств. Вместе с тем полагаем, что сторона может потребовать компенсации убытков, если китайский контрагент:
— не уведомил или уведомил несвоевременно о форс-мажорных обстоятельствах и их влиянии на исполнение по контракту;
— не принял всех возможных мер для минимизации ущерба стороны, пострадавшей от неисполнения.
Можно ли расторгнуть договор?
Можно, если он это предусматривает. При отсутствии такого положения расторгнуть договор сложнее, поскольку факт наступления форс-мажора продлевает, но не прекращает срок исполнения обязательств. Однако можно пытаться обосновать утрату интереса к исполнению и на этом основании требовать расторжения договора. Обращаем внимание, что право КНР предусматривает возможность прекратить договор, если цель контракта невозможно достичь в связи с форс-мажором.
Можно ли ссылаться на форс-мажор у своего поставщика?
Если субъект выступает посредником и из-за форс-мажора у китайского поставщика не исполнил обязательств перед конечными покупателями, это не освобождает от ответственности, а возможность компенсации убытков китайской компанией маловероятна.
Как правило, китайский поставщик не является единственным, существует реальная возможность найти альтернативного поставщика в других регионах, странах, чтобы минимизировать убытки.
Как быть, если в контракте нет оговорки о форс-мажоре?
Если планируется заключить внешнеторговый договор сейчас, рекомендуем включить оговорку о форс-мажоре. Для ее составления стоит принять во внимание Типовую оговорку Международной торговой палаты (публикация N 650). Кроме того, можно прямо указать коронавирусную инфекцию или эпидемию (пандемию) в целом.
| РЕКОМЕНДАЦИИ Если коронавирус может повлиять на договорные обязательства, в качестве общих рекомендаций предлагаем (насколько применимо): |
| 1. Письменно проинформировать контрагентов о возникших непредвиденных обстоятельствах. |
| 2. Обратить внимание на сроки завершения внешнеторговых операций и при необходимости предпринять меры по их продлению. |
| 3. Оценить и предпринять меры для снижения возможных убытков. |
| 4. Собрать доказательства наступления форс-мажора и принятия вышеуказанных мер. |
| 5. Выработать план дальнейших действий: расторгать договор, проводить переговоры для внесения в него изменений, не заключать новые контракты и (или) обращаться за юридической поддержкой, например, для подачи иска в суд (арбитраж). |
Опыт других стран
Литва. По литовскому праву существует закрепленный открытый перечень обстоятельств, которые при соблюдении определенных условий могут квалифицироваться как форс-мажорные. Среди них, например, законные и противоправные действия госинститутов.
Сам по себе коронавирус не оказывает влияния на исполнение по договору. А вот решения китайских госорганов о принудительном закрытии офисов, полное или частичное закрытие городов, портов для предотвращения распространения коронавируса могут признать в качестве форс-мажора.
Положения о форс-мажоре применяются, если сторона уведомила своих партнеров о его наступлении и его последствиях для исполнения обязательств. Доступные средства защиты:
— расторжение договора;
— приостановление исполнения;
— требование о взыскании процентов.
Литовская торгово-промышленная палата выдает сертификаты только об обстоятельствах, которые имели место на территории Литвы. Соответственно, чтобы подтвердить обстоятельства коронавируса, необходимо обратиться в ККСРМТ в Китае. Однако Верховный Суд Литвы исходит из того, что наличие сертификата, свидетельствующего о форс-мажоре, является доказательством и само по себе не влечет юридических последствий. Факт форс-мажора в случае спора должен установить суд.
Латвия. По латвийскому праву важно, чтобы у стороны, которая ссылается на коронавирус, отсутствовала какая-либо возможность исполнения обязательств. Если теоретическая она была (хотя даже более обременительная), суд не признает факт наличия форс-мажора. Вместе с тем, если договор включает эпидемии в оговорку о форс-мажоре, коронавирус можно квалифицировать как форс-мажор.
Сторона не может в одностороннем порядке расторгнуть договор из-за форс-мажора, если это не предусмотрено в договоре, а убытки, вызванные форс-мажором, не подлежат компенсации. Латвийская торгово-промышленная палата оказывает услуги по подтверждению форс-мажора.
Россия. Здесь применяются схожие с белорусским правом критерии для квалификации коронавируса как форс-мажора (обстоятельства непреодолимой силы) — чрезвычайность и непредотвратимость. В случае форс-мажора китайский контрагент вправе рассчитывать на освобождение от ответственности за неисполнение обязательств. Поэтому взыскать неустойку, убытки с него маловероятно.
Форс-мажор сам по себе не прекращает обязательств должника, если исполнение остается возможным, после того как форс-мажорные обстоятельства отпали. Однако кредитор может отказаться от договора, если вследствие просрочки утратил интерес к исполнению.
Великобритания. В английском праве положение о форс-мажоре не подразумевается. Соответственно, он будет применяться только к договорам, в которых прямо предусматривается, и на условиях, указанных в оговорке о форс-мажоре. Таким образом, для признания коронавируса форс-мажором все сводится к критериям, указанным в договоре, и к их интерпретации.
Как правило, отсутствие разумной возможности предвидеть обстоятельства в момент заключения договора, причинно-следственная связь между форс-мажором и невозможностью исполнения — условия для признания факта форс-мажора.
Последствия признания коронавируса форс-мажором также зависят от условий договора. Например, это может быть временное прекращение исполнения обязательств, которое при определенной длительности позволяет одной или двум сторонам расторгнуть договор. Но может быть и право стороны расторгнуть договор в самом начале.
Рецензенты:
К.С.Лаптев,
адвокат АБ Сорайнен
А.И.Анищенко,
партнер, адвокат АБ Сорайнен
Т.В.Горькая,
специалист по правовой работе АБ Сорайнен
Казимиерас Карпицкис,
Адвокат АБ Сорайнен
Зане Акермане,
адвокат АБ Сорайнен
Читайте этот материал в ilex >>
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
