Правовая ситуация: Между резидентом и нерезидентом заключен лицензионный договор о предоставлении исключительных имущественных прав. Договор не предусматривает передачу материальных носителей. Является ли такой договор внешнеторговым?

Комментарий: В абз. 2 подп. 1.1 п. 1 Указа N 178 содержится следующее определение: внешнеторговый договор — договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг.

Законодатель использует термин «возмездная передача» одновременно в отношении трех различных по своей природе объектов гражданских прав: вещей (товаров), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. При этом значение данного термина специально для целей Указа N 178 не установлено.

Применительно к товарам и охраняемой информации термин «передача» означает безвозвратную передачу. Такой вывод можно сделать в связи с тем, что в силу абз. 2 подп. 1.2.1 п. 1 Указа N 178 его действие не распространяется на внешнеторговые операции, предусматривающие передачу имущества в аренду и лизинг. Передача информации по своей природе имеет безвозвратный характер.

Поскольку в данном случае лицензионный договор не предполагает передачи материальных носителей, то речь идет о квалификации в качестве внешнеторгового договора сделки по распоряжению исключительным правом.

С термином «передача исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности» ситуация сложнее. Основная сложность в толковании данного термина связана с тем, что законодательство в области интеллектуальной собственности отличается множественностью терминов, применяемых для определения природы сделок по распоряжению исключительными правами.

Норма п. 1 ст. 984 ГК предусматривает, что имущественные права, принадлежащие обладателю исключительных прав на объект интеллектуальной собственности, если иное не предусмотрено ГК или иным законом, могут быть переданы правообладателем полностью или частично другому лицу по договору, а также переходят по наследству и в порядке правопреемства при реорганизации юридического лица — правообладателя. Исходя из этой нормы, можно говорить о том, что любое распоряжение исключительным правом по договору может определяться как передача этого права. Однако нормы ГК, являющиеся специальными по отношению к норме п. 1 ст. 984 ГК, используют иную терминологию.

Согласно п. 3 ст. 984 ГК к договору, предусматривающему предоставление исключительных прав в период его действия другому лицу на ограниченное время, применяются правила о лицензионном договоре <*>, если иное не предусмотрено законом. К договору, предусматривающему передачу исключительных прав другому лицу в полном объеме на весь срок действия исключительного права, применяются правила о договоре уступки исключительного права <*>. Согласно ст. 984-1 ГК по договору уступки исключительного права одна сторона (правообладатель) передает принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг в полном объеме другой стороне.

Согласно ст. 985 ГК по лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом использования объекта интеллектуальной собственности (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности.

Из анализа приведенных норм ГК можно сделать вероятностный вывод о том, что распоряжение исключительным правом по лицензионному договору необходимо определять не термином «передача», а терминами «предоставление права» или «разрешение на использование«. Соответственно термин «передача исключительного права» в большей степени соответствует определению договора уступки исключительного права.

В рассматриваемой ситуации не указано, о каком конкретно результате интеллектуальной деятельности идет речь. Поэтому рассмотрим несколько возможных вариантов, когда объектами лицензионного договора выступают объекты авторского права, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, а также сорт растения. При этом сразу следует отметить, что определения лицензионных договоров, заключаемых по поводу названных объектов интеллектуальной собственности, существенным образом различаются.

В соответствии с п. 1 ст. 44 Закона об авторском праве по лицензионному договору правообладатель (лицензиар) предоставляет пользователю (лицензиату) разрешение использовать соответствующий объект авторского права или смежных прав.

Согласно п. 1 ст. 11 Закона о патентах на изобретения, полезные модели, промышленные образцы патентообладатель может передать права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца другому физическому или юридическому лицу по лицензионному договору.

В силу п. 1 ст. 29 Закона о патентах на сорта растений любое физическое или юридическое лицо, желающее использовать сорт растения, обязано заключить с патентообладателем договор о передаче права на использование сорта растения (лицензионный договор) в соответствии с законодательством.

Несмотря на то что Закон о патентах на изобретения, полезные модели, промышленные образцы и Закон о патентах на сорта растений определяют лицензионные договоры не как разрешение, они в то же время не оперируют понятием «передача исключительного права», используя термин «передача права на использование».

С учетом изложенного можно говорить о том, что легальные определения лицензионных договоров, содержащиеся в действующем законодательстве об интеллектуальной собственности, не позволяют рассматривать их как договоры о передаче исключительного права. В свою очередь, если определение внешнеторгового договора, данное в Указе N 178, не толковать расширительно, оно не должно распространяться на лицензионные договоры.