Бывают ситуации, когда нет времени или возможности тщательно проанализировать все положения устава ООО. Рассмотрим, как провести его экспресс-анализ с точки зрения защиты интересов учредителей.

Основные задачи анализа устава

Закон «О хозяйственных обществах» (Закон) содержит обширный перечень сведений, которые должны быть в уставе ООО. Это, например, его наименование и местонахождение; перечень участников и величина доли каждого из них в уставном фонде; размер и состав вкладов в уставный фонд; порядок выхода из ООО, перехода доли участника к другому лицу, принятия решений органами управления <1>.

Анализ устава подразумевает проверку наличия в нем и достоверности всех предусмотренных Законом сведений. Подписывая заявление о госрегистрации коммерческой организации, учредители подтверждают, что ее устав соответствует требованиям законодательства, а сведения в представленных документах, в том числе в заявлении, достоверны <2>. Сообщить при регистрации не соответствующие действительности сведения – значит допустить возможность признания ее недействительной, если буквально трактовать ч. 2 п. 26 Положения о регистрации.

По нашему мнению, следует ввести инструменты для защиты от недобросовестности директора и обратить внимание на порядок:

  • перехода доли в уставном фонде;
  • принятия решений общим собранием участников;
  • извещения участников;
  • распределения прибыли.

Порядок перехода доли в уставном фонде

Интересы учредителей необходимо учитывать при определении порядка перехода доли. Например, при создании некоторых ООО подразумевается, что основной вклад учредителей – их непосредственное участие в деятельности ООО, полезные знания, умения и контакты. Таким образом, личность учредителя – определяющий фактор при принятии решения об учреждении ООО. При этом вклады в уставный фонд могут быть незначительными. В данной ситуации никто из учредителей не заинтересован в возможности перехода долей в уставном фонде к третьему лицу или наследнику, не способному участвовать в деятельности ООО.

Бывают и другие ситуации. В некоторых ООО основная задача учредителей – формирование уставного фонда для финансирования расходов. Тогда доля в уставном фонде ООО представляет собой актив, в распоряжении которым учредители заинтересованы. Поэтому для них важно, чтобы долю можно было продать или передать по наследству либо правопреемнику.

Могут быть ситуации, когда кто-то из учредителей выступает только в роли инвестора, а кто-то вносит в уставный фонд незначительный вклад, но при этом активно участвует в деятельности ООО.

С учетом конкретной ситуации и интересов тех или иных учредителей необходимо оценивать следующие параметры перехода доли в уставном фонде ООО.

1. Возможность продать долю третьим лицам. Такое отчуждение допускается, если иное не предусматривает устав ООО <3>. В частности, устав может устанавливать запрет на продажу доли третьим лицам или подобную возможность, но при условии согласия остальных участников или ООО.

2. Возможность передать долю третьим лицам не только посредством продажи, но и иным образом (например, подарить, внести долю в уставный фонд другого ООО). Устав может требовать для этого согласие общества или остальных его участников <4>. Учредители при составлении устава могут запретить продавать долю третьим лицам, но разрешить ее отчуждение иным образом.

3. Порядок реализации преимущественного права покупки доли. По общему правилу участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей. Однако устав или принятое единогласно решение общего собрания могут изменить этот порядок. Кроме того, устав ООО должен определять срок, очередность и последовательность действий по реализации преимущественного права участника на покупку доли <5>.

4. Возможность перехода доли к наследникам граждан (правопреемникам юридических лиц). Устав ООО может требовать получить согласие остальных участников на такой переход <6>.

Порядок принятия решений общим собранием участников

Высший орган управления ООО – общее собрание участников. Именно оно принимает все существенные решения в отношении ООО. Способность учредителя влиять на принятие таких решений зависит от того, каким образом в уставе определяется порядок их принятия. Стоит обратить внимание на следующие положения.

1. Кворум общего собрания. Оно считается правомочным, если в собрании приняли участие участники, обладающие в совокупности более чем 50 % голосов. Повторное собрание признается правомочным, если его участники обладают более чем 30 % голосов <7>. При этом в уставе ООО можно предусмотреть для кворума большее число голосов.

2. Количество голосов, принадлежащих участнику при голосовании. Участник ООО обладает числом голосов, пропорциональным размеру его доли в уставном фонде. Однако в уставе можно предусмотреть иной порядок определения числа голосов участников ООО. При этом допускается указать перечень вопросов, при принятии решений по которым участники обладают числом голосов, непропорциональным размеру доли.

3. Количество голосов, необходимых для принятия решения. Закон определяет перечень вопросов, для принятия решений по которым требуется единогласие либо квалифицированное большинство голосов лиц, участвовавших в собрании, или всех участников ООО. Решения по остальным вопросам принимаются простым большинством голосов (более 50 %) лиц, принявших участие в собрании <8>. Однако важные для учредителей вопросы, например избрание директора, можно включить в перечень вопросов, для принятия решений по которым требуется большее количество голосов.

Порядок извещения участников

Своевременное получение от ООО различных извещений и уведомлений позволит участникам оперативно реагировать на важные события. Не зря говорят: кто владеет информацией, тот правит миром. Поэтому важно убедиться, что указанные в уставе способ и срок направления извещений позволят участнику ООО получить их и соблюсти установленные уставом и Законом сроки для ответа.

Удобного для всех способа и срока извещения, к сожалению, не существует. С одной стороны, использование такого простого порядка извещения, как опубликование на сайте ООО, и сокращенные сроки уведомления для проведения внеочередных собраний дают участникам возможность в необходимых случаях оперативно принимать решения.

С другой стороны, очевидно, что участник, проживающий за пределами страны, вряд ли сможет принять участие в общем собрании, если получит извещение за день до его проведения. Точно так же участник, не имеющий компьютера, не сможет ознакомиться с извещением, размещенным в сети Интернет.

В числе важных, на которые следует обратить внимание, извещения:

  • участника ООО о намерении продать свою долю. Форму, способ и содержание извещения (цена и иные условия продажи) нужно определить в уставе;
  • о проведении общего собрания участников. Сообщить о нем по общему правилу следует не позднее чем за 30 дней до даты собрания. Если речь идет о дате повторного собрания, тогда не позднее чем за 10 дней. Во всех случаях в уставе разрешается указать меньший срок извещения <9>;
  • об изменении повестки дня общего собрания участников. Срок устанавливает устав. Он не может быть меньше пяти дней до даты проведения собрания.

Порядок распределения прибыли

Определение порядка распределения прибыли при учреждении ООО – тот самый случай, когда уместно делить шкуру неубитого медведя.

По общему правилу часть прибыли ООО, которая остается в его распоряжении после внесения обязательных платежей и отчислений, распределяется между участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде <10>. Однако в уставе можно предусмотреть иной порядок, если это соответствует интересам учредителей.

Инструменты для защиты от недобросовестности директора

В уставе ООО должны быть положения, позволяющие учредителям защитить свои интересы в случае недобросовестности директора. К примеру, целесообразно:

  • детально регламентировать порядок предоставления участникам информации об ООО. В частности, указать, каким способом участник обращается в ООО за информацией; в какой срок и как получает ответ на свой запрос; каков предельный срок ознакомления с информацией, если объем или характер запрашиваемых документов не позволяет отправить их участнику;
  • ограничить компетенцию директора путем передачи вопроса о совершении ООО некоторых сделок к компетенции общего собрания участников. Это, например, сделки с оборудованием, транспортом, недвижимостью. В уставе также можно предусмотреть, что на решения о подобных сделках распространяется порядок, установленный для крупных сделок <11>.

Представленный нами перечень вопросов, на которые стоит обратить внимание при анализе устава ООО, далеко не исчерпывающий. Более того, не существует и не может существовать универсального устава, который подошел бы любому составу учредителей.

В каждом случае необходимо анализировать, какие положения будут отвечать интересам учредителей с учетом их местонахождения, размера доли и вклада в уставный фонд, характера участия в деятельности ООО, а также отношений с другими учредителями и директором.

Опубликовано в журнале «Промышленно-торговое право», 2018, № 3