На что обратить внимание в договоре перевода долга

Договор перевода долга — соглашение, по которому одна сторона (первоначальный должник) передает с согласия кредитора свой долг другой стороне (новому должнику) (ст. 362 ГК).

Внимание!
Договор перевода долга заключается при условии согласия кредитора (п. 1 ст. 362 ГК). Его стоит получить в письменной форме непосредственно до или в момент заключения договора.

Что обязательно указать в договоре

В любом договоре обязательно указывать его существенные условия (ч. 1 п. 1 ст. 402 ГК). Для договора перевода долга это (ч. 2 п. 1 ст. 402, п. 1 ст. 362 ГК, Обзор судебной практики от 21.04.2001 N 7):

1) предмет договора — перевод долга одного должника на другого должника с согласия кредитора. Чтобы условие о предмете было согласовано, в договоре должны быть указаны сведения об обязательстве, из которого вытекает долг. Например, обязательство по оплате поставленного товара с указанием реквизитов договора поставки.

Во избежание споров при описании предмета договора рекомендуем детализировать информацию о передаваемом долге, а именно:

— объем (передается долг целиком или частично);

— состав (основной долг и (или) санкции, связанные с просрочкой исполнения обязательства).

Примеры формулировок условия в договоре:
«Первоначальный должник передает, а Новый должник принимает долг по оплате товара по договору поставки от 05.08.2018 N 35, заключенному между Первоначальным должником и Кредитором, в размере 5700 (пять тысяч семьсот) бел. руб. основной задолженности.
Обязанность по уплате пеней за несвоевременную оплату стоимости товара по договору поставки от 05.08.2018 N 35 и процентов за пользование чужими денежными средствами с переводимым долгом не передаются».
«Первоначальный должник с согласия Кредитора передает, а Новый должник принимает на себя часть долга по оплате товара в размере 3000 (три тысячи) бел. руб. по договору поставки от 20.12.2018 N 125-Ф, заключенному между Первоначальным должником и Кредитором»;

2) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это может быть любое, не противоречащее законодательству условие, которое посчитает важным для себя сторона договора.

Пример формулировки условия в договоре:
«При передаче документов Первоначальным должником Новому должнику Стороны составляют акт приема-передачи».

Если не согласовать все существенные условия, договор перевода долга будет считаться незаключенным (ч. 1 п. 1 ст. 402 ГК). Соответственно, у сторон не возникнет взаимных прав и обязанностей по нему.

Первоначальному должнику: условия, которые помогут избежать проблем с новым должником

Они не являются обязательными для договора перевода долга, но их наличие поможет избежать споров при его исполнении. Так, в договоре перевода долга целесообразно прописать следующие условия:

1) встречное обязательство, которое должен выполнить первоначальный должник перед новым должником. На практике под этим понимают плату за перевод долга. Она может быть осуществлена:

— деньгами;

— иным встречным предоставлением (поставка товара, выполнение работы, оказание услуги, зачет и пр.);

— в смешанной форме (частично — в денежном выражении, частично — иным встречным предоставлением).

Пример формулировки условия в договоре:
«В качестве оплаты за перевод долга по настоящему Договору Первоначальный должник путем зачета погашает задолженность Нового должника перед ним, возникшую на основании договора оказания услуг от 10.10.2018 N 12, в размере 2200 (две тысячи двести) бел. руб.».

Возможность перевода долга без получения какого-либо встречного предоставления, т.е. безвозмездно, законодательством не предусмотрена (п. 1 и 3 ст. 393, ст. 362 и 363 ГК). При этом безвозмездный перевод долга признается дарением. По общему правилу, дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (подп. 4 ч. 1 ст. 546 ГК). Следовательно, безвозмездный договор перевода долга будет признан судом недействительным (ч. 1 ст. 170 ГК).

Если не согласовать условие о встречном обязательстве первоначального должника перед новым по договору перевода долга, есть риск возникновения спора о признании договора недействительным (ч. 1 ст. 170 ГК);

2) срок исполнения первоначальным должником встречного обязательства (далее — срок внесения платы). Он определяется по соглашению сторон (п. 3 ст. 391 ГК).

Примеры формулировок условия в договоре:
«Первоначальный должник обязуется внести Новому должнику плату за перевод долга, указанную в подп. 2.1 п. 2 настоящего Договора, не позднее 10 марта 2019 г.»;
«Первоначальный должник обязуется внести Новому должнику плату за перевод долга в течение 30 календарных дней со дня подписания настоящего Договора».

Если срок внесения платы за перевод долга в договоре перевода долга не предусмотрен, то плата должна быть внесена в разумный срок после возникновения обязательства по оплате (ч. 1 п. 2 ст. 295 ГК). При этом понятие «разумный срок» в законодательстве не конкретизируется. Поэтому стороны могут по-разному истолковать разумность срока, и может возникнуть соответствующий спор, что повлечет для сторон дополнительные затраты времени и денег.

Внимание!
Если в разумный срок плата не будет внесена, первоначальный должник обязан ее осуществить в 7-дневный срок после соответствующего письменного требования нового должника (ч. 2 п. 2 ст. 295 ГК).

Новому должнику: условия, которые помогут избежать проблем с первоначальным должником

Они не являются обязательными для договора перевода долга, но их наличие поможет избежать споров при его исполнении. Так, в договоре целесообразно прописать следующие условия:

а) деньгами;

б) иным встречным предоставлением (поставка товара, выполнение работы, оказание услуги, зачет и пр.);

в) в смешанной форме (частично — в денежном выражении, частично — иным встречным предоставлением).

Примеры формулировок условия в договоре:
«Первоначальный должник обязуется внести Новому должнику плату за перевод долга, указанную в подп. 2.1 п. 2 настоящего Договора, не позднее 10 марта 2019 г.».
«Первоначальный должник обязуется внести Новому должнику плату за перевод долга в течение 30 календарных дней со дня подписания настоящего Договора».

Если срок внесения платы за перевод долга в договоре не предусмотрен, то плата должна быть внесена в разумный срок после возникновения обязательства по оплате (ч. 1 п. 2 ст. 295 ГК). При этом понятие «разумный срок» в законодательстве не конкретизируется. Поэтому стороны могут по-разному истолковать разумность срока и может возникнуть соответствующий спор. Это в свою очередь может повлечь дополнительные затраты времени и денег для разрешения спора, а новый должник рискует не получить исполнение встречного обязательства в предполагаемые сроки.

Обратите внимание!
Если в разумный срок встречное обязательство не будет исполнено, первоначальный должник обязан его осуществить в 7-дневный срок после соответствующего письменного требования нового должника (ч. 2 п. 2 ст. 295 ГК). Таким образом, если встречное обязательство не будет исполнено в разумный срок, то новому должнику нужно будет писать требование первоначальному должнику о его исполнении;

3) обязанность первоначального должника передать новому должнику документы, содержащие сведения о долге. При переводе долга новый должник:

— принимает на себя долг в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, за исключением случаев, когда договором или законодательством предусмотрено иное (ст. 355 ГК). Объем переводимого долга и условия его оплаты, как правило, содержатся в документах, которые составлялись первоначальным должником, кредитором;

— вправе выдвигать возражения против требования кредитора. Такие возражения должны быть основаны на отношениях между кредитором и первоначальным должником (ст. 363 ГК). Для обоснования возражений против требований кредитора новому должнику также нужны подтверждающие документы.

Пример формулировки условия в договоре:
«Первоначальный должник в срок не позднее 2 (двух) рабочих дней с момента подписания настоящего Договора обязуется передать Новому должнику все документы, регламентирующие его взаимоотношения с Кредитором: договор поставки от 10.10.2018 N 22 со всеми дополнительными соглашениями и приложениями к нему (далее — документы).
Передача документов оформляется двусторонним актом, подписываемым Первоначальным должником и Новым должником, и являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора».

Если указанное условие не согласовано и первоначальный должник не передал документы, то у нового должника могут возникнуть сложности при исполнении договора. В частности, ему может быть проблематично подтвердить свои возражения против требований кредитора, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником;

4) неустойку за просрочку выполнения встречного обязательства первоначальным должником. Законодательством она не предусмотрена. По общему правилу стороны вправе предусмотреть неустойку за любое нарушение обязательства по договору (п. 1 ст. 311 ГК).

Примеры формулировок условия в договоре:
«За просрочку оплаты перевода долга Первоначальный должник уплачивает Новому должнику пени в размере 0,1% от размера платы за перевод долга за каждый день просрочки».
«В случае неподписания в установленный договором срок соглашения о зачете требований Первоначальный должник уплачивает Новому должнику штраф в размере 5 (пяти) базовых величин».

Если обозначенное условие не согласовано, то новый должник при просрочке выполнения встречного обязательства первоначальным должником лишается права требовать неустойку, поскольку неустойка по договору перевода долга в законодательстве не установлена (ст. 313 ГК);

5) неустойку за просрочку предоставления документов первоначальным должником. Законодательством она не предусмотрена. По общему правилу стороны вправе предусмотреть неустойку за любое нарушение обязательства по договору (ч. 1 ст. 311 ГК).

Пример формулировки условия в договоре:
«За просрочку передачи Первоначальным должником Новому должнику предусмотренных настоящим Договором документов, подтверждающих переводимый долг, Первоначальный должник уплачивает Новому должнику штраф в размере 5% (пяти процентов) от стоимости переводимого долга».

Если указанное условие не согласовано, то новый должник при просрочке предоставления документов лишается права требовать неустойку, так как неустойка по договору перевода долга в законодательстве не предусмотрена (ст. 313 ГК).

Составляете договор: какие вопросы задать руководителю

1. Из какого обязательства вытекает долг, который будет переведен?

2. В каком размере переводится долг?

3. Что будет предоставлено в качестве оплаты за перевод долга?

4. В какой срок должно быть выполнено/получено встречное предоставление?

5. Согласован ли перевод долга с кредитором?

Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex