Вероника Литвинко

Нотариус Минского городского нотариального округа, заведующий первой Минской городской нотариальной конторой

Вероника Литвинко на XIV Практической конференции «Влияние правоприменительной практики на развитие предпринимательства в Республике Беларусь» поделилась ошибками взыскателей и ответила на волнующие вопросы.

Чаще всего взыскатели допускают следующие ошибки.

1. Не отслеживают изменения законодательства.

Если взыскатель намерен постоянно обращаться к нотариусу за исполнительной надписью, на контроле нужно держать:

— Закон о нотариате, в котором определены условия совершения исполнительных надписей <*>, требования к документам, предъявляемым для совершения нотариальных действий <*>, сроки совершения нотариальных действий, в том числе исполнительных надписей, основания и порядок их приостановления и отложения <*>;

— Указ № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности» и другие законодательные акты, в которых предусмотрено взыскание задолженности на основании исполнительной надписи нотариуса.

Согласно Закону о нотариате одним из условий совершения исполнительной надписи является наличие в законодательном акте предписания о взыскании задолженности по определенному требованию на основании исполнительной надписи нотариуса. Если совершение исполнительной надписи законодательным актом не предусмотрено, в совершении исполнительной надписи будет отказано. Так, по исполнительной надписи нельзя взыскать задолженность по договору подряда (купли-продажи, возмездного оказания услуг) по требованию физического лица (законодательным актом эта возможность предусмотрена только по требованию юрлиц и ИП) или по оплате эксплуатационных расходов, связанных с использованием нежилых помещений (предусмотрено только взыскание задолженности по оплате воды, электроэнергии, тепловой энергии, газа), задолженность по аренде земельного участка, парковки (не внутри здания), сооружения (законодательным актом предусмотрена эта возможность только для аренды нежилых помещений).

Вместе с тем перечень видов задолженностей, по которым можно совершить исполнительную надпись, постоянно расширяется;

— перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей (далее – перечень № 1737). Еще одним условием совершения исполнительной надписи является подтверждение бесспорности задолженности соответствующими документами. Какие это документы и как они должны быть оформлены, указано в перечне № 1737.

С 2 января 2020 г. действуют изменения, внесенные в указанный нормативный правовой акт. Некоторые из них обусловлены развитием информационных технологий и касаются документов в электронном виде, представляемых нотариусу для взыскания задолженности по требованиям, основанным на кредитном договоре, ином договоре, содержащем существенные условия кредитного договора. Кроме того, обозначены требования к содержанию заявления о взыскании такой задолженности, если она взыскивается по частям. Также в перечень № 1737 добавлен пункт о документах, устанавливающих задолженность по возмещению затрат (части затрат) на реализацию мероприятий, направленных на эффективное и рациональное использование тепловой энергии в многоквартирных жилых домах, в случаях, когда возмещение таких затрат предусмотрено Указом № 327 «О повышении энергоэффективности многоквартирных жилых домов». Кроме того, в новой редакции действует пункт перечня № 1737 о документах, устанавливающих задолженность по плате за жилищно-коммунальные услуги, плате за пользование жилым помещением, возмещению расходов организаций, осуществляющих эксплуатацию жилищного фонда и (или) предоставляющих жилищно-коммунальные услуги, на электроэнергию, потребляемую на освещение вспомогательных помещений и работу оборудования в многоквартирных жилых домах, пеней в связи с такой задолженностью. Для некоторых видов задолженностей <*> установлен 7-дневный срок со дня извещения должника, в течение которого нельзя совершить исполнительную надпись;

— Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий, в которой подробно отражено содержание заявления о совершении исполнительной надписи;

—  постановление № 1145 «Об утверждении нотариальных тарифов за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера нотариусами и тарифов на услуги технического характера, оказываемые работниками нотариальных архивов» (далее – постановление № 1145).

В постановлении № 1145 определены ставки нотариального тарифа за совершение исполнительных надписей и льготы по его уплате. Недавние корректировки касаются изменения ставки нотариального тарифа за совершение исполнительных надписей о взыскании арендной платы за нежилые помещения. Сейчас она составляет 5% от суммы задолженности (но не более 100% и не менее 10% БВ). Кроме того, исключены некоторые льготы по уплате нотариального тарифа.  Так, от уплаты нотариального тарифа за совершение исполнительных надписей о взыскании задолженности по арендной плате за нежилые помещения освобождены только государственные органы, а государственным предприятиям необходимо уплачивать нотариальный тариф.

Вместе с тем ранее за совершение исполнительных надписей о взыскании задолженности по плате за жилищно-коммунальные услуги и (или) плате за пользование жилым помещением, возмещению расходов организаций, осуществляющих эксплуатацию жилищного фонда и (или) предоставляющих жилищно-коммунальные услуги, на электроэнергию, потребляемую на освещение вспомогательных помещений и работу оборудования в многоквартирных жилых домах, пеней в связи с такой задолженностью определенный перечень взыскателей был освобожден от уплаты нотариального тарифа. Сейчас эта льгота осталась только для сумм нотариального тарифа, превышающих 20% БВ — в отношении должников – физлиц; 100% БВ — в отношении должников — ИП, юрлиц.

2. Представляют документы, составленные с нарушением правил делопроизводства.

Статья 66 Закона о нотариате определяет, какие документы не принимает нотариус при совершении нотариальных действий. К таким документам относятся в том числе документы, выполненные с нарушением норм делопроизводства.

Например, на акте сверки есть только подпись без расшифровки и должности. При наличии подписанного акта сверки суд, вероятнее всего, отправит взыскателя за совершением исполнительной надписи, а нотариус откажет, потому что не ясно, кто подписал акт сверки, и не соблюдены правила делопроизводства. В частности, реквизит «Подпись» должен содержать и указание на должность, и фамилию с инициалами лица, подписавшего документ.

Нередко возникает вопрос, кто должен подписывать акт сверки для совершения исполнительной надписи. Ответ однозначен: уполномоченное лицо. Какими документами это лицо уполномочено, нотариус не проверяет. Требовать документы, подтверждающие полномочия подписанта, тоже не станет.

3. Представляют документы, в которых имеются подчистки и неоговоренные исправления, а также изложенные на нескольких листах непрошитые документы.

Использование в документах канцелярских корректоров – гарантия того, что нотариус откажет в совершении исполнительной надписи. Если есть исправления, они должны быть обязательно оговорены. Естественно, что исправляются только явные ошибки, не влекущие изменения или прекращения гражданских прав. Если изменяется, например, срок исполнения обязательства или размер неустойки и т.п., то исправление в данной ситуации недопустимо.

Договор на нескольких страницах, не имеющий подписей на каждой странице, следует подшить, сделать запись о количестве прошитых листов и заверить ее подписью. В противном случае у нотариуса будут все основания отказать в совершении исполнительной надписи <*>.

4. Обжалуют действия нотариуса не по компетенции.

Жаловаться на отказ нотариуса в совершении исполнительной надписи либо на совершенную исполнительную надпись в Минюст, нотариальную палату или заведующему нотариальной конторой бессмысленно. Совершенная исполнительная надпись или отказ в ее совершении обжалуются в судебном порядке. Только суд может обязать нотариуса совершить исполнительную надпись либо признать ее недействительной, причем в случае, когда обжалуются именно действия нотариуса. Если в процессе принятия или рассмотрения жалобы судом будет установлено наличие спора о праве между взыскателем и должником, в рассмотрении жалобы, скорее всего, будет отказано, а заявителю будет рекомендовано обращаться в суд с иском.

5. Небрежно составляют договоры.

Использование шаблонов документов с некорректными формулировками, взаимоисключающими положениями характерны для договоров ИП и маленьких организаций.

6. Не представляют договор в полном объеме.

Иногда в договорах указывают на необходимость составления спецификаций или счетов-фактур, в которых указывается наименование товара, его ассортимент, количество и цена. Если данные документы указаны в договоре, то являются его неотъемлемыми частями и должны быть представлены нотариусу. Непредставление этих документов нотариусу означает непредставление договора.

При наличии в договоре отметки о протоколе разногласий или протоколе урегулирования разногласий данные протоколы должны быть представлены нотариусу.

Обратите внимание!
Некоторые юристы рекомендуют сразу оговорить в договоре, что вся информация по товару будет указываться в накладных. Тогда договор вместе с накладными можно нести нотариусу (мнение высказано нотариусом).
В то же время существует и иное мнение.
Рамочные договоры заключать, безусловно, разрешается. Но накладные частью договора не являются. Рамочный договор предполагает совершение на его основе иных сделок. Следовательно, сделка в любом случае должна быть. Если ее нет, нет и договора. Поэтому допускать отсылку к накладным ни в коем случае нельзя. Пункт 3 ст. 163 ГК позволяет подтверждать национальную сделку любыми доказательствами, кроме свидетельских показаний. Значит, накладная в этом качестве подойдет. Но только не для исполнительной надписи (мнение высказано модератором).

7. Представляют неоднозначное признание долга.

В случаях, когда согласно законодательному акту для совершения исполнительной надписи требуется признание должником задолженности, такое признание должно быть однозначным. Если в ответе на претензию должник указывает, что ее получил, указывает реквизиты направленной претензии и договора, признает перечисленные факты, обещает произвести оплату в ближайшее время, – это однозначное признание долга. Однако из некоторых формулировок сложно понять, о чем идет речь. Письмо, в котором должник просит отсрочить исполнение договора и предлагает график платежей, по нашему мнению, может быть принято в качестве документа, подтверждающего признание задолженности, хотя существует и иная точка зрения.

8. Не соблюдают требования законодательства об извещении должника о необходимости уплаты денежных средств и намерении обратиться за совершением исполнительной надписи.

Не по всем видам задолженностей необходимо предварительное извещение должника. Однако в тех случаях, когда это предусмотрено (например, п. 7, 9, 24, 25 перечня № 1737), такое извещение должно быть отправлено, а в расчете задолженности сделана соответствующая отметка.

9. Представляют нотариусу полученные по электронной почте копии документов, оформленных на бумажном носителе.

В законодательстве Республики Беларусь используются следующие термины: документ в электронном виде (в том числе электронный документ), электронная копия документа на бумажном носителе, копия электронного документа.

Следует осознавать разницу между ними и понимать, что является оригиналом документа, а что – копией.

Для совершения исполнительной надписи нотариусу могут быть представлены копии документов только в тех случаях, когда в перечне № 1737 указано, что нотариусу представляются именно копии.

Согласно перечню № 1737 документы в электронном виде могут быть представлены нотариусу только в том случае, если они подписаны ЭЦП и только в рамках пункта 7 перечня № 1737.

Копия электронного документа (то есть документа, подписанного ЭЦП), имеет силу оригинала, если удостоверена в порядке, предусмотренном постановлением № 1086 «Об утверждении Положения о порядке удостоверения формы внешнего представления электронного документа на бумажном носителе».

Если документ составлен и подписан в бумажной форме, затем отсканирован, направлен по электронной почте, получен и распечатан, то это просто копия документа, которую нотариус по действующему законодательству не вправе принять для совершения исполнительной надписи.

Обратите внимание!
С 01.02.2019 п. 1 ст. 161 ГК предусматривает, что сделку в простой письменной форме требуется совершать путем составления текстового документа, включая документ в электронном виде (в том числе электронный документ).
Иначе говоря, документ в электронном виде и электронный документ – это две большие разницы. Первый – понятие родовое, второй – видовое. Электронное сообщение – тоже сделка, т.е. текстовый документ в электронном виде. Это на первый взгляд. Однако, чтобы быть сделкой, электронное сообщение должно иметь подпись уполномоченного лица или стороны договора. Есть также мнение, согласно которому, чтобы текстовый документ в электронном виде считался простой письменной формой сделки, необходимо идентифицировать подпись подписанта.
Если такая возможность есть, нотариус не может требовать ЭЦП.
В силу Закона об электронном документе и ЭЦП базовая часть электронного документа — ЭЦП. ГК вывел электронные сообщения или обмен ими в качестве сделки или договора. Но в этом случае необходима идентификация подписи и подписанта. В противном случае не будет сделки в простой письменной форме. Следовательно, нотариус будет иметь полное право не принять такой документ (мнение модератора).

10. Представляют документы, не соответствующие перечню № 1737.

Например, в них отсутствует:

— дата возникновения обязанности по оплате <*>;

— срок оплаты. Он позволяет определить, что оплата просрочена и наступила возможность принудительного взыскания. Именно с этого момента отсчитывается срок, в течение которого можно совершить исполнительную надпись (3 года, если иной срок давности не установлен законодательством);

– отметка взыскателя о том, что задолженность не погашена после извещения должника о необходимости уплаты денежных средств и намерении обратиться за совершением исполнительной надписи <*>. Как правило, после извещения не нужно ждать месяцами, пока должник добровольно рассчитается. Главное, просто сообщить ему о необходимости уплаты денежных средств и намерении совершить исполнительную надпись. Можно совместить претензию и извещение, но одной претензии недостаточно. По некоторым пунктам перечня № 1737 (недавняя корректировка) установлен срок (7 календарных дней) после извещения должника, который нужно выждать, прежде чем обращаться за совершением исполнительно надписи <*>.

В случае изменения наименования либо преобразования юрлица для совершения исполнительной надписи нотариусом истребуются сведения (информация) из Единого государственного регистра юрлиц и ИП, подтверждающие изменение наименования либо преобразование юрлица. Вопросов здесь не возникает, и, даже если надпись уже совершена, нотариус может внести в нее изменения, связанные с изменением наименования или преобразованием юрлица.

Но если форма реорганизации иная (слияние, разделение, присоединение, выделение), целесообразно внести изменения в договор, чтобы в нем фигурировало уже новое лицо, потому что только в этом случае нотариус сможет совершить исполнительную надпись.

На вопрос, можно ли сделать исполнительную надпись в отношении только поручителя по кредитному договору, минуя должника, нотариальная и судебная практика отвечает отрицательно. Верховный Суд в этом позицию Белорусской нотариальной палаты поддержал.