Разберемся, что такое соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (далее — опцион) и опционный договор, в чем их сходства и различия, и какие виды опционов можно выделить.
1. Опцион
1.1. Что такое опцион
Опцион — это сделка, по которой одна сторона дает другой право заключить один или несколько договоров в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных опционом. Такое право предоставляется посредством безотзывной оферты. Вторая сторона вправе заключить договор/договоры, предусмотренный опционом. Заключение договора происходит путем акцепта безотзывной оферты (ч. 2, 4 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8).
Обратите внимание!
На данный момент право заключать опционы предоставлено только резидентам ПВТ между собой и/или с третьими лицами (п. 5 Декрета N 8). Вместе с тем опцион предусмотрен проектом ГК. Если проект будет принят, то использовать опцион в своей деятельности смогут все субъекты хозяйствования.
По сути, опцион — это договор о заключении в будущем другого договора/договоров. Этим опцион схож с предварительным договором.
Примечание
О сходствах и различиях опциона и предварительного договора см. п. 1.3 статьи.
Решение о заключении предусмотренного опционом договора зависит только от одной из сторон — акцептанта. Если такая сторона в установленный опционом срок акцептует оферту, то договор считается заключенным автоматически на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона, которая предоставила безотзывную оферту, не вправе отказаться от заключения договора, предусмотренного опционом (ч. 2, 4 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8).
Обратите внимание!
Опцион может содержать условие, что акцепт возможен только при наступлении определенного условия. При этом условие может быть любым, в т.ч. зависящим от воли одной из сторон (ч. 5 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8).
1.2. Какие виды опциона бывают
Действующее белорусское законодательство и проект ГК не содержат классификации опциона. В практике использования опциона в других странах можно выделить следующие его виды:
— колл (call)-опцион — это опцион, который дает право заключить договор на покупку актива в согласованный срок в будущем по фиксированной цене. Такие опционы еще называют опционами на покупку;
— пут (put)-опцион — опцион, который дает право заключить договор на продажу актива в согласованный срок по фиксированной цене. Пут-опцион называют опционом на продажу.
По сроку исполнения опционы разделяют:
— на американский. Его можно исполнить в любой момент до окончания срока опциона. Иными словами, одна сторона вправе предъявить требование о заключении договора, предусмотренного опционом, в течение периода времени, который установлен этим опционом;
— европейский опцион, который можно исполнить только в определенный день/дату;
По наличию/отсутствию платы или другого встречного предоставления опцион может быть:
— опционом с премией, если плата / встречное предоставление предусмотрена;
— опционом без премии, если плата не предусмотрена или предусмотрена, но засчитывается в счет платежей по договору.
По активу, который является предметом опциона можно выделить, например:
— товарный опцион, предметом которого являются товары;
— фондовый опцион, его предмет — акции;
— валютный, где предметом выступает иностранная валюта;
— процентный опцион, его предмет — кредит, заем или депозит с определенной процентной ставкой. При этом опцион может устанавливать как верхнюю, так и нижнюю границу такой ставки.
1.3. В чем сходства и различия опциона и предварительного договора
| Критерии сравнения | Опцион | Предварительный договор |
| Форма | Заключают в форме, установленной для договора, подлежащего заключению (ч. 8 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8) | Заключают в форме, установленной для основного договора (п. 2 ст. 399 ГК) |
| Волеизъявление сторон | После подписания опциона для заключения договора, предусмотренного этим опционом, достаточно волеизъявления только одной стороны (ч. 2 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8) | После подписания предварительного договора для заключения основного нужно волеизъявление обеих сторон (п. 1 ст. 399 ГК) |
| Обязанность заключить договор | Обязанность заключить договор, предусмотренный опционом, возникает только у одной стороны. Вторая сторона вправе выбирать: заключать договор или нет (ч. 2, 4 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8) | Обязанность заключить основной договор возникает у обеих сторон предварительного договора (п. 1 ст. 399 ГК) |
| Обязательные условия | В опционе нужно обязательно согласовать (ч. 2, 6 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8):
— предмет опциона. Это предоставление одной стороной другой стороне права заключить в будущем один или несколько договоров на условиях, определенных опционом; — существенные условия договора, подлежащего заключению |
В предварительном договоре нужно обязательно согласовать (п. 1, 3 ст. 399 ГК):
— предмет предварительного договора. Это обязательство сторон заключить в будущем основной договор на условиях, определенных предварительным договором; — существенные условия основного договора |
| Возмездность | Стороны вправе предусмотреть плату и/или другое встречное предоставление за заключение опциона или заключить опцион без оплаты (ч. 3 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8).
Примечание |
Плата за заключение предварительного договора не предусмотрена (ст. 399 ГК) |
| Понуждение к заключению договора | Заявлять требование о заключении договора, который предусмотрен опционом, не нужно. Такой договор заключается путем акцепта безотзывной оферты (ч. 2, 4 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8) | Если одна сторона уклоняется от заключения основного договора, вторая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить основной договор (п. 5 ст. 399, ч. 1 п. 4 ст. 415 ГК) |
2. Опционный договор
2.1. Что такое опционный договор
По опционному договору одна сторона на условиях этого договора вправе потребовать от другой стороны совершить определенные действия. При этом (ч. 9 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8):
— требовать можно только совершения действий, предусмотренных опционным договором. Такими действиями может быть уплата денег, передача/приемка имущества, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и т.п.
Примечание
Фактически опционным может быть любой гражданско-правовой договор: поставки, аренды, купли-продажи, лицензионный и т.п.;
— заявить требование о совершении действий можно в установленный опционным договором срок;
— если в срок, предусмотренный опционным договором, требование не заявлено, такой договор прекращается.
Обратите внимание!
На данный момент право заключать опционные договоры предоставлено только резидентам ПВТ между собой и/или с третьими лицами (п. 5 Декрета N 8). Вместе с тем опционный договор предусмотрен проектом ГК. Если проект будет принят, заключать опционные договоры смогут все субъекты хозяйствования.
Исполнение опционного договора отложено во времени и зависит от воли только одной из сторон. Если эта сторона заявит требование совершить предусмотренные договором действия, другая сторона обязана это сделать. Если требование не будет заявлено, другая сторона не вправе понудить контрагента принять исполнение договора.
Пример
По опционному договору Сторона 1 вправе потребовать от Стороны 2 поставить 300000 цветов розы сорта Black Baccara в срок до 01.08.2023. Если Сторона 1 не заявит требование поставить цветы, то Сторона 2 не вправе поставлять розы и требовать от Стороны 1 принять их и оплатить.
2.2. В чем сходства и различия опционного договора и опциона
| Критерии сравнения | Опционный договор | Опцион |
| Предмет | Требование совершить действия, т.е. фактически исполнить заключенный договор | Требование заключить другой договор / договоры в будущем |
| Форма | Письменная форма, по общим требованиям к форме договоров с участием юрлиц (подп. 1 ч. 1 ст. 162 ГК) | Заключают в форме, установленной для договора, подлежащего заключению (ч. 8 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8) |
| Волеизъявление сторон | Для совершения действий, предусмотренных договором, достаточно волеизъявления только одной стороны (ч. 9 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8) | Для заключения договора, предусмотренного опционом, достаточно волеизъявления только одной стороны (ч. 2 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8) |
| Возмездность | Стороны будут вправе предусмотреть плату за право заявлять требование или заключить опционный договор без платы (п. 3 ст. 399-2 проекта ГК)
|
Стороны вправе предусмотреть плату и/или другое встречное предоставление за заключение опциона или заключить опцион без оплаты (ч. 3 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8)
Обратите внимание! |
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
