Особенности функционирования юрлица, единственным учредителем (участником) которого является нерезидент, как правило, связаны с «дистанционностью» такого учредителя (участника). Они обусловлены теми правами и обязанностями, которые такой нерезидент имеет по отношению к юрлицу.
Так, права и обязанности участников хозобщества указаны в ч. 9, 13 ст. 13 Закона о хозобществах. Кроме того, предусмотрено, что участники хозобщества могут иметь и другие права, предусмотренные Законом о хозобществах, иным законодательством и уставом хозобщества <*>.
Права учредителя (собственника имущества) УП указаны в п. 6 ст. 113 ГК.
Обязанности учредителя (собственника имущества) УП отдельно в ГК не выделяются, поэтому такие обязанности, по мнению автора, целесообразно прописывать в уставе УП.
Учитывая вышеуказанное, рассмотрим отдельные аспекты «дистанционности» учредителя (участника), связанные с функционированием самого юрлица.
1. Участие в управлении деятельностью хозобщества или УП
В хозобществе, состоящем из одного участника, общее собрание участников хозобщества не созывается и не проводится. Полномочия общего собрания участников хозобщества осуществляет этот участник <*>.
Данная особенность снимает ряд вопросов, связанных с необходимостью проведения общего собрания участников, извещения таких участников о проведении собрания, формулирования норм устава, направленных на учет фактора «дистанционности» участника хозобщества.
Отметим, что в хозобществе, состоящем из одного участника, решениями общего собрания являются письменные решения этого участника <*>.
Закон о хозобществах не разделяет участников на резидентов и нерезидентов и поэтому не предъявляет каких-либо особых требований к письменным решениям участника в зависимости от места нахождения (места жительства) единственного участника. Закон о хозобществах также не устанавливает особых требований к оформлению решения единственного участника хозобщества. Поэтому вопрос с порядком оформления указанного решения, по мнению автора, следует всецело отразить в уставе хозобщества.
В решении целесообразно отразить:
— порядковый номер решения;
— дату решения;
— перечень вопросов, по которым принимаются решения;
— принятые решения;
— документы, приобщенные к решению.
Важным является вопрос языка, на котором единственный участник хозобщества оформляет свое решение. Так, языками делопроизводства и документации в Республике Беларусь являются белорусский и русский.
Тексты документов, направляемых за пределы Республики Беларусь, могут составляться на белорусском, русском языках, на языке страны адресата или на другом иностранном языке <*>.
Отметим, что Инструкция по делопроизводству обязательна к применению в организациях независимо от формы собственности и организационно-правовой формы <*>.
Полагаем, что вне зависимости от места нахождения (места жительства) единственного участника, его страновой принадлежности его решение в отношении белорусского хозобщества может приниматься и на иностранном языке, но поскольку оно устанавливает права и обязанности в отношении белорусского хозобщества, то оно в обязательном порядке должно быть переведено на белорусский и (или) русский языки.
Аналогичный порядок оформления решения учредителя (собственника имущества), по мнению автора, может быть применен и в УП.
2. Внесение вклада в уставный фонд хозобщества или УП
Единственный учредитель (участник) хозобщества или УП, являющийся нерезидентом, пользуется теми же правами и обязанностями, что и белорусский участник (учредитель) <*>. Вместе с этим единственному учредителю (участнику) хозобщества или УП, являющемуся нерезидентом, разрешено вносить свой вклад в уставный фонд, включая случаи увеличения уставного фонда, в иностранной валюте и (или) белорусских рублях, а также неденежный вклад, имеющий оценку стоимости, в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь <*>. При этом при внесении вклада в уставный фонд хозобщества или УП в иностранной валюте его пересчет осуществляется по официальному курсу белорусского рубля к соответствующей иностранной валюте, установленному Нацбанком на дату фактического внесения этого вклада, поскольку уставный фонд хозобщества или УП должен быть объявлен в белорусских рублях <*>.
Отметим, что для формирования уставного фонда юрлица-резидента (хозобщества или УП) за счет вкладов нерезидентов в иностранной валюте, белорусских рублях либо в ценных бумагах в иностранной валюте, в ценных бумагах в белорусских рублях не требуется разрешения Нацбанка на проведение валютной операции, связанной с движением капитала <*>.
Также отметим, что в случае внесения нерезидентом неденежного вклада в уставный фонд хозобщества или УП оценка его стоимости осуществляется в соответствии с требованиями белорусского законодательства <*>.
При изменении размера уставного фонда хозобщества или УП внесение изменений и (или) дополнений в устав не является обязательным <*>.
3. Распределение прибыли (выплата дивидендов) хозобщества или УП
Закон о хозобществах и ГК не устанавливают особенностей при принятии решения о распределении прибыли (выплате дивидендов) в хозобществе или УП единственным учредителем (участником), являющимся нерезидентом <*>. Однако существуют некоторые особенности при выплате и налогообложении прибыли (дивидендов) в пользу нерезидента.
Перечисление хозобществом или УП (резидентами) денежных средств (дивидендов) на счет нерезидента, открытый в иностранном банке, осуществляется без получения разрешения Нацбанка <*>.
Допускается выплачивать прибыль (дивиденды) в пользу нерезидента как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте <*>.
В зависимости от юридического статуса единственного учредителя (участника) хозобщества или УП, являющегося нерезидентом, выплачиваемая прибыль (дивиденды) подлежит налогообложению:
— налогом на доходы иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство <*>;
— оффшорным сбором — если учредитель зарегистрирован в оффшорной зоне либо на счет, открытый в такой зоне <*>;
— подоходным налогом с физлиц <*>.
Стоит отметить, что при наличии соглашения об избежании двойного налогообложения со страной, в которой учрежден единственный учредитель (участник) хозобщества или УП (нерезидент), налогообложение выплачиваемой прибыли (дивидендов) осуществляется в соответствии с таким соглашением <*>. Однако нужно учитывать, что для практического применения такого соглашения необходимо, чтобы учредитель (участник) (нерезидент) имел документальное подтверждение того, что он является резидентом страны — участницы соответствующего соглашения <*>.
4. Получение информации о деятельности хозобщества или УП
Единственный участник хозобщества, являющийся нерезидентом, имеет право на получение информации о деятельности такого хозобщества <*>. В отношении УП аналогичной специальной нормы нет, однако указанное право собственника имущества УП вытекает из содержания абз. 8 п. 6 ст. 113 ГК.
Общие нормы о порядке получения информации о деятельности хозобщества закреплены в ст. 64 Закона о хозобществах, они, по мнению автора, по аналогии закона <*> могут быть применены и в отношении УП. Однако в уставе хозобщества или УП целесообразно более детально закрепить порядок предоставления информации о его деятельности: порядок доступа к информации, сроки рассмотрения соответствующих заявлений исполнительным органом хозобщества (руководителем УП), сроки предоставления информации или предоставления возможности для ознакомления с информацией и документами хозобщества или УП. В отношении иностранного учредителя (участника) также целесообразно закрепить в уставе положения о языке, на котором предоставляется информация и документы с учетом положения ч. 2 п. 69 Инструкции N 4, лицо, которое обязано будет нести расходы, связанные с переводом информации и документов, а также и их возможной пересылкой (отправкой).
Таким образом, подводя итог вышесказанному, можно отметить, что при реализации прав и исполнении обязанностей единственным учредителем (участником) юрлица — нерезидентом необходимо как можно более подробно формулировать в уставе такого юрлица механизмы их реализации, поскольку «дистанционность» и правовой статус по праву иностранного государства такого учредителя (участника) непосредственно влияют на их содержание.
Читайте этот материал в ilex
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex