В случаях, установленных законодательством, субъекты хозяйствования должны получить предварительное согласие антимонопольного органа на сделку по экономической концентрации. При подаче субъектом хозяйствования в Министерство антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь (далее — МАРТ) заявления о выдаче документа о согласии на сделку по экономической концентрации к заявлению обязательно прикладывается заполненная форма «Сведения об основных видах товаров, объемах их производства и поставки» согласно приложению 2 к Инструкции о порядке рассмотрения заявлений, документов и (или) сведений о даче согласия на реорганизацию хозяйствующих субъектов, создание коммерческих организаций и объединений хозяйствующих субъектов, утв. постановлением Минэкономики от 30.11.2015 N 64, с расчетом доли на товарном рынке. Размер доли субъекта хозяйствования на соответствующем товарном рынке будет иметь существенное влияние при принятии МАРТ решения о выдаче согласия на сделку либо об отказе в выдаче такого согласия. Поэтому очень важно провести расчет доли правильно и по возможности с минимальными погрешностями.

Вопрос расчета доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке для целей обращения в антимонопольный орган за согласованием сделки по экономической концентрации регулируется следующими нормативными актами:

— Инструкцией о порядке рассмотрения заявлений, документов и (или) сведений о даче согласия на реорганизацию хозяйствующих субъектов, создание коммерческих организаций и объединений хозяйствующих субъектов, утв. постановлением МАРТ от 03.01.2018 N 1 (далее — Инструкция N 1);

— Инструкцией о порядке рассмотрения заявлений, документов и (или) сведений о даче согласия на совершение сделок с акциями (долями в уставных фондах) хозяйствующих субъектов, утв. постановлением МАРТ от 03.01.2018 N 2 (далее — Инструкция N 2).

Кроме того, на практике для расчета можно использовать Методические рекомендации о проведении анализа и оценки состояния конкуренции на товарных рынках Республики Беларусь, утв. приказом Министра МАРТ от 13.02.2017 N 19 (далее — Методические рекомендации), и Инструкцию о порядке определения доминирующего положения хозяйствующих субъектов, утв. постановлением Минэкономики от 20.03.2015 N 24.

В соответствии с п. 28 Методических рекомендаций доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке определяется применительно к установленному временному интервалу, к товарным и географическим границам рассматриваемого товарного рынка, а также к составу участников товарного рынка.

Таким образом, для расчета доли субъекта хозяйствования в первую очередь необходимо определить следующие основные качественные и количественные показатели.

1. Субъектный состав

В сделке по экономической концентрации обычно участвуют несколько субъектов хозяйствования. В первую очередь необходимо определить, кто из участников сделки должен рассчитать свою долю на товарном рынке.

При обращении в МАРТ с заявлением на получение согласия на создание союза, ассоциации, государственного объединения, создание холдинга, реорганизацию юридических лиц в форме слияния и присоединения доля на товарном рынке рассчитывается каждым учредителем объединения, каждым участником холдинга и каждым юридическим лицом, участвующим в реорганизации <*>.

При обращении в МАРТ с заявлением на получение согласия на реорганизацию хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарных рынках, в форме преобразования в акционерное общество доля на товарном рынке рассчитывается только самим хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение <*>.

При обращении в МАРТ с заявлением на получение согласия на совершение сделки с акциями, долями в уставных фондах хозяйствующих субъектов доля на товарном рынке рассчитывается покупателем и организацией, чьи акции (доля в уставном фонде) приобретаются <*>.

2. Определение товарных границ товарного рынка

Прежде чем определить долю организации на товарном рынке, необходимо определиться с «релевантным рынком», на котором такую долю считать, т.е. рынком, на котором субъект хозяйствования осуществляет свою деятельность и на котором для конкретного хозяйствующего субъекта складываются отношения конкуренции и монополии.

Достаточно просто определить «релевантный рынок» для расчета доли на нем для организации, которая осуществляет только один вид деятельности. Например, для организации, выполняющей работы по ремонту часов, долю необходимо рассчитывать на рынке работ (услуг) по ремонту часов.

Организации, которые осуществляют несколько видов деятельности, на практике сталкиваются с вопросом о том, необходимо ли делать расчет доли на всех рынках, на которых организация присутствует, либо достаточно сделать расчет доли только по отношению к основному виду деятельности. Законодательство напрямую не отвечает на этот вопрос. На практике расчет доли хозяйствующего субъекта производят на товарном рынке, который определяется основным видом деятельности организации.

Вместе с тем, полагаем, в определенных случаях необходимо произвести расчет доли организации на товарных рынках, определяемых и не по основному виду деятельности.

Пример

ООО «А» намеревалось приобрести доли в уставном фонде ООО «Б». При подаче документов в МАРТ необходимо было рассчитать долю на товарном рынке ООО «А» и ООО «Б».

Основным видом деятельности ООО «А» являлась оптовая торговля компьютерами, периферийным компьютерным оборудованием и программным обеспечением (код 46510 общегосударственного классификатора Республики Беларусь ОКРБ 005-2011 «Виды экономической деятельности» (далее — код ОКЭД)). Соответственно долю необходимо было рассчитать на товарном рынке по торговле компьютерами, периферийным компьютерным оборудованием и программным обеспечением.

Основным видом деятельности ООО «Б» являлась оптовая торговля прочими машинами и оборудованием, не включенными в другие группировки (код ОКЭД 46690). Следовательно, долю необходимо было рассчитать на товарном рынке по торговле прочими машинами и оборудованием, не включенными в другие группировки. Вместе с тем ООО «Б» осуществляло также вид деятельности по оптовой торговле компьютерами, периферийным компьютерным оборудованием и программным обеспечением (код ОКЭД 46510), как и ООО «А», но эта деятельность не являлась основной для ООО «Б» и приносила только 5% от всей прибыли компании.

Поскольку указанный вид деятельности по коду ОКЭД 46510 осуществляли обе организации, приобретение ООО «А» долей в уставном фонде ООО «Б» могло увеличить влияние ООО «А» на рынке по оптовой торговле компьютерами, периферийным компьютерным оборудованием и программным обеспечением, что соответственно могло повлиять на конкуренцию. В таком случае было необходимо произвести расчет доли ООО «Б» и на товарном рынке по оптовой торговле компьютерами, периферийным компьютерным оборудованием и программным обеспечением (код ОКЭД 46510), несмотря на то что такой вид деятельности не являлся для организации основным.

3. Определение географических границ товарного рынка, на котором субъект хозяйствования осуществляет свою деятельность

Субъект хозяйствования может осуществлять свою деятельность по всей республике либо только в рамках одной или нескольких областей, г. Минска. Таким образом, долю субъекта хозяйствования можно определить по отношению к республиканскому товарному рынку и (или) по отношению к областному рынку.

4. Определение временного интервала

Сведения об основных видах товаров (работ, услуг), объемах производства и поставки представляются по формам согласно Инструкциям N 1 и N 2 за календарный год, предшествующий году подачи заявления, и отчетный период с начала года подачи заявления <*>.

Таким образом, временной интервал, применительно к которому субъекту хозяйствования необходимо посчитать свою долю на товарном рынке, определен на законодательном уровне — доля субъекта хозяйствования должна быть рассчитана:

— по итогам года, предшествующего году подачи заявления;

— по итогам последнего отчетного периода года подачи заявления.

Под отчетным периодом на практике понимают квартал.

Пример с учетом практики применения

ООО «А» намеревается подать заявление в МАРТ в августе 2018 г. В соответствии с требованиями законодательства ООО «А» необходимо рассчитать свою долю на товарном рынке по итогам 2017 года, а также по итогам II квартала 2018 года. Если по итогам II квартала невозможно сделать расчет доли по причине отсутствия информации об объеме рынка в органах статистики, необходимо сделать расчет доли за I квартал, приложив к заявлению в МАРТ ответ из органов статистики об отсутствии информации по объему рынка за II квартал.

5. Объем товарного рынка

Прежде чем определить долю организации на рынке, следует определить его общий объем, от которого эту долю можно считать.

Основным показателем для расчета объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке для целей подачи заявления на согласование сделки по экономической концентрации является объем поставок товара (работ, услуг) на рассматриваемом товарном рынке.

Дополнительным критерием является объем производства товара на рынке (за вычетом объема потребления товара в процессе производства и объема запасов), но этот критерий применяется, только если использование первого критерия невозможно.

Информацию об объеме товарного рынка по Республике Беларусь или области можно запросить в следующих органах:

1) органы государственной статистики;

2) таможенные органы (объем импорта, экспорта);

3) налоговые органы;

4) иные органы.

Для получения информации из органов государственной статистики субъект хозяйствования обращается в РУП «Информационно-вычислительный центр Национального статистического комитета Республики Беларусь» с соответствующим заявлением. Информация предоставляется на платной основе на основании заключенного договора. В заявлении объем рынка запрашивается по соответствующему коду ОКЭД. По оптовой торговле также можно дополнительно запросить информацию по коду статистического классификатора СК 09.003-2015 «Товары оптовой торговли» (далее — код товаров оптовой торговли). В таком случае органы государственной статистики предоставят объем продаж по отдельному товару, что позволит более точно рассчитать долю субъекта хозяйствования на товарном рынке. Объем рынка запрашивается по Республике Беларусь и (или) области (в зависимости от географических границ рынка, на котором осуществляет свою деятельность организация) по итогам года, предшествующего году подачи заявления в МАРТ, а также по итогам последнего отчетного квартала года подачи заявления в МАРТ.

6. Правила расчета доли

По общему правилу доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке рассчитывается как отношение объема поставки товара (работы, услуги) хозяйствующим субъектом на товарный рынок Республики Беларусь (областей (г. Минска)) к общему объему товарного рынка на основании данных, полученных от органов государственной статистики и (или) иных государственных органов на последнюю дату отчетного периода <*>.

В случае невозможности расчета доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке по общему правилу его доля рассчитывается как отношение объема производства хозяйствующим субъектом товара в географических границах товарного рынка Республики Беларусь (областей (г. Минска)) (за вычетом объема потребления товара в процессе производства и объема запасов) за вычетом объемов вывоза (экспорта) товара с соответствующей территории и с добавлением объемов ввоза (импорта) рассматриваемого товара на соответствующую территорию к общему объему товарного рынка на основании данных, полученных от органов государственной статистики и (или) иных государственных органов на последнюю дату отчетного периода. Полагаем, что такой порядок расчета доли может применяться к организациям, основным видом деятельности которых является производство, при этом объем продаж произведенного товара по каким-то причинам сравнительно небольшой, а основная масса произведенного товара, например, хранится на складах. В этом случае расчет доли по объему производства будет более реально отражать долю субъекта хозяйствования на рынке, чем расчет доли по объему поставок.

Таким образом, для расчета доли на товарном рынке используются статистические данные, полученные от уполномоченных организаций, а также учитываются сведения самого субъекта хозяйствования об объемах поставки товаров (услуг, работ), экспорта и импорта продукции. Все эти данные, а также описание, каким образом была рассчитана доля, необходимо представить в антимонопольный орган при подаче заявления на согласование сделки по экономической концентрации.

Пример расчета доли субъекта хозяйствования

Основным видом деятельности, осуществляемым ООО «А», является оптовая торговля электронным и коммуникационным оборудованием и их частями (код ОКЭД 46520, код товара оптовой торговли 46.52.12). ООО «А» осуществляет свою деятельность на всей территории Республики Беларусь. В РУП «Информационно-вычислительный центр Национального статистического комитета Республики Беларусь» была запрошена информация по объему поставок в Республике Беларусь за 2016 год по оптовой торговле электронным и коммуникационным оборудованием и их частями (код ОКЭД 46520, код товара оптовой торговли 46.52.12).

В соответствии с представленной РУП «Информационно-вычислительный центр Национального статистического комитета Республики Беларусь» информацией:

— объем поставок по Республике Беларусь по оптовой торговле электронным и коммуникационным оборудованием и их частями согласно коду ОКЭД 46520 за 2016 год составил 105951000 (сто пять миллионов девятьсот пятьдесят одна тысяча) белорусских рублей (без НДС);

— объем выручки от поставок на товарный рынок организациями оптовой торговли электронного оборудования и его частей (код товара оптовой торговли 46.52.12) в Республике Беларусь за 2016 год составил 253924600 (двести пятьдесят три миллиона девятьсот двадцать четыре тысячи шестьсот) белорусских рублей (без НДС).

В свою очередь, общий объем поставок товара ООО «А» по оптовой торговле электронным и коммуникационным оборудованием и их частями согласно коду ОКЭД 46520 без НДС за 2016 год составил 3000000 (три миллиона) белорусских рублей.

Общий объем выручки ООО «А» от поставок на товарный рынок электронного оборудования и его частей без НДС за 2016 год составил 3000000 (три миллиона) белорусских рублей.

Таким образом, доля ООО «А» на рынке Республики Беларусь по оптовой торговле электронным и коммуникационным оборудованием и их частями согласно коду ОКЭД 46520 за 2016 год составила 2,8% (3000000 / 105951000 * 100) и, в частности, от общего объема выручки по поставке электронного оборудования и его частей (код товара оптовой торговли 46.52.12) за 2016 год — 1,18% (3000000 / 253924600 * 100).

Таким же образом рассчитывается доля и по итогам соответствующего квартала года подачи заявления. При этом обращаем внимание, что доля по итогам квартала может существенно отличаться от доли по итогам года и быть в разы больше. Это происходит из-за того, что органы статистики представляют информацию по текущему году без учета данных микроорганизаций и малых организаций. Микроорганизации и малые организации направляют отчетность в Национальный статистический комитет ежегодно (а не ежеквартально). При подаче заявления в МАРТ рекомендуем в пояснительной записке обращать внимание МАРТ на это обстоятельство.

Подводя итог, хотелось бы отметить, что корректный расчет доли субъекта хозяйствования на соответствующем товарном рынке является залогом быстрого рассмотрения антимонопольными органами заявления на согласование сделки. В случае если при расчете доли доля оказалась достаточно весомой, субъекту хозяйствования следует более тщательно подумать над обоснованием необходимости проведения сделки и отсутствия риска ухудшения конкуренции на рынке после совершения сделки.