Вопрос: При реорганизации в форме выделения два участника ООО хотят разделить бизнес: один останется в прежнем ООО, другой перейдет в новое ООО. В результате в двух ООО будет по одному участнику с долями у каждого участника по 100%. Это планируется осуществить не через выход участника, т.к. это долгая процедура, а через формирование уставного фонда нового ООО за счет передачи доли участника прежнего ООО. Возможно ли такое?

Ответ: По мнению авторов, выделение нового ООО из ООО с двумя участниками, когда один участник останется в прежнем ООО с долей 100%, а другой войдет в новое, сформировав его уставный фонд за счет передачи своей доли в прежнем ООО, невозможно.

Выделением из хозобщества признается создание одного или нескольких новых хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного хозобщества без прекращения его деятельности <*>.

Решение о реорганизации хозобщества и об утверждении разделительного баланса относится к исключительной компетенции общего собрания участников хозобщества и принимается всеми участниками общества единогласно <*>. Принимая решение о реорганизации, общее собрание участников реорганизуемого ООО должно рассмотреть и принять решение по следующим вопросам <*>:

— о создании нового юрлица;

— об организационно-правовой форме выделенного юрлица;

— о порядке и сроках проведения выделения (сроки проведения реорганизации и инвентаризации; порядок уведомления, рассмотрения и удовлетворения требований кредиторов о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков; срок составления разделительного баланса и представления его на утверждение общему собранию, назначение исполнителей отдельных мероприятий и т.д.);

— об условиях выделения (размеры долей участников реорганизуемого ООО в результате выделения, какие размеры активов и пассивов будут передаваться выделяемому ООО и т.д.);

— о составе участников выделяемого ООО;

— о размере уставного фонда выделяемого юрлица, порядке и источниках его формирования.

Отметим, что в данный перечень рассматриваемых вопросов не включен вопрос о составе участников реорганизуемого ООО, из которого происходит выделение.

Учредителями (участниками) каждого из вновь возникающих в результате выделения хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм могут быть только реорганизованное хозобщество и (или) его участники с их согласия <*>.

Исходя из этого, а также на основании анализа ч. 3 ст. 10 Закона о хозобществах, где установлено, что хозобщество может состоять из одного участника, в том числе при его создании в результате реорганизации юрлица, можно сделать вывод, что в результате выделения единственным участником вновь создаваемого ООО может быть и один из участников реорганизованного ООО.

Формирование имущества вновь возникающих хозобществ в результате реорганизации других хозобществ или юрлиц иных организационно-правовых форм осуществляется за счет имущества юрлиц, участвующих в реорганизации. В этой связи объявленный уставный фонд выделяемого ООО при реорганизации может обеспечиваться либо частью уставного фонда, либо иным имуществом реорганизуемого ООО <*>.

Участник ООО вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу <*>. Таким образом, участник реорганизуемого ООО — физлицо не имеет правовых оснований передать свою долю в выделяемое ООО для формирования его уставного фонда.

При этом законодательством о хозобществах определен исчерпывающий перечень оснований прекращения участия в ООО. Исходя из анализа ст. 97 — 103 Закона о хозобществах доля участника ООО может перейти к другим лицам по следующим основаниям:

— сделка (например, купля-продажа, дарение);

— правопреемство (наследование, реорганизация);

— решение суда (раздел доли в судебном порядке между супругами);

— акт законодательства (переход доли на баланс хозобщества в случае, если участник не внес при его учреждении в срок свой вклад в уставный фонд в размере, установленном учредительными документами, либо внес только часть вклада).

Основаниями прекращения участия в ООО являются также исключение и выход участника.

Таким образом, принятие решения о реорганизации в виде выделения не может служить основанием изменения состава участников ООО, из которого происходит выделение. Более того, как видно из анализа Закона о хозобществах, прекращение участия в ООО на основании решения общего собрания участников не допускается.

Таким образом, реорганизация ООО путем выделения из него ООО, учредителем которого будет один из участников реорганизуемого ООО (при этом последний теряет статус участника реорганизуемого ООО), противоречит действующему законодательству.

Читайте этот материал в ilex >>
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex