Иногда идея собственного проекта поглощает все мысли разработчиков, и они не погружаются в юридические тонкости. То есть не задумываются над тем, как закрепить условия сотрудничества в команде или какие документы оформить для реализации созданного программного обеспечения, компьютерной программы, мобильного приложения, игры и т.п. (далее — ПО, IT-проект). И зря. Уладив формальности, можно снять многие вопросы касательно использования разработанного ПО, распределения прибыли и пр.

IT-бизнес. Как зафиксировать отношения в команде

Не всегда ПО разрабатывается в рамках зарегистрированного юрлица (ИП). Зачастую IT-проект создает команда энтузиастов без четкого плана его реализации. В таком случае о регистрации юрлица задумываются, как правило, когда проект начинает приносить доход. Такой способ позволяет сократить расходы, но может иметь и негативные последствия. Например, привести к конфликту в команде относительно авторских прав на ПО и входящих в его состав иных результатов интеллектуальной деятельности.

Если члены команды считают, что регистрировать юрлицо рано, а строить отношения только на доверии не хотят, можно зафиксировать условия сотрудничества в специальном документе. Его называют протоколом о намерениях, или соглашением о сотрудничестве, или меморандумом о взаимопонимании (далее — Меморандум).

На заметку
Меморандум может быть подписан не только членами команды, создающей ПО, но и инвесторами, иными лицами, заинтересованными в финансировании, развитии, выводе на рынок IT-проекта и получении прибыли от его реализации.

В Меморандуме можно:

1) оговорить условия создания коммерческой организации, в том числе:

— определить:

организационно-правовую форму, наименование, юридический адрес;

размер уставного фонда и вклада каждой стороны;

порядок распределения долей (акций);

будущую систему налогообложения;

порядок распределения прибыли;

— решить:

на кого лягут расходы на регистрацию;

чьей обязанностью будет поиск и привлечение инвесторов;

2) если раскрытие информации о проекте третьим лицам чревато убытками — определить, какая информация является конфиденциальной, и установить запрет на ее разглашение;

3) зафиксировать гарантии и заверения сторон. В частности, если на момент подписания Меморандума ПО уже есть, разработчики могут заверить, что, создавая IT-проект, они не нарушили авторские права третьих лиц.

Реализация ПО. Какой договор заключить

ПО, разработанное IT-компанией, является объектом авторского права <*>. Следовательно, передать (предоставить) права на него можно посредством договора уступки исключительного права или лицензионного договора.

Данные договоры отличаются по объему прав, которые IT-компания предоставляет их приобретателю (лицензиату). Если права на ПО переходят в полном объеме и на весь срок их действия, речь идет о договоре уступки. Если стороны договариваются о предоставлении прав в ограниченном объеме (на ограниченный срок) — лицензионный договор.

Заключая договор уступки исключительного права, как минимум надо согласовать <*>:

— предмет договора. То есть описать ПО (например, указать наименование компьютерной программы, язык программирования, на котором она написана, перечислить иные компоненты (видео- и аудиоконтент, дизайн, базы данных и т.д.)), а также зафиксировать условие о том, что исключительное право отчуждается в полном объеме и на весь срок его действия;

— размер вознаграждения или порядок его определения.

Эти условия считаются существенными. Если одно из них опустить, договор не будет считаться заключенным <*>.

Существенными условиями лицензионного договора являются <*>:

— предмет договора:

описание ПО;

объем передаваемых прав. Переданными считаются только права, перечисленные в договоре;

— территория, на которой можно использовать такие объекты;

— срок действия договора.

Кроме того, в договоре лучше прямо указать вид лицензии. Она бывает <*>:

— исключительной. В таком случае лицензиар не вправе использовать созданное им ПО и разрешать третьим лицам пользоваться им в той части, которая предоставлена лицензиату;

— неисключительной. То есть лицензиар сохраняет за собой право использовать ПО и выдавать лицензии на его использование третьим лицам.

Если вид лицензии не определить, предполагается, что она неисключительная <*>.

Разработка ПО. Какие документы оформить

Многие IT-компании работают по аутсорсинговой модели, т.е. разрабатывают ПО по заказу контрагентов. Законодательство Беларуси не регламентирует договор на разработку ПО как таковой.

На практике стороны заключают:

1) либо два договора:

— договор подряда. В нем прописывается обязанность IT-компании (исполнителя) — разработать определенное по функционалу ПО к установленному сроку, а также заказчика — принять и оплатить результат работ;

— договор уступки исключительного права или лицензионный договор на уже готовое ПО;

2) либо смешанный договор. Он именуется договором разработки ПО и включает элементы договора подряда и лицензионного договора (договора уступки).

ПО разработано в соавторстве: нюансы уступки исключительного права

Авторское право на ПО, созданное творческим трудом нескольких авторов, принадлежит всем соавторам. По общему правилу судьбу объекта авторского права соавторы определяют совместно <*>.

Реализуя ПО, разработанное в соавторстве, путем заключения договора уступки исключительного права, необходимо:

1) соблюсти общие условия такого договора. В частности, оговорить его существенные условия;

2) учесть особенности, обусловленные множественностью лиц на стороне правообладателя. К примеру:

— перечислить всех авторов ПО. Нелишним будет зафиксировать в договоре, что иных авторов нет.

На заметку
Соавторы ПО могут заключить между собой отдельный договор (далее — договор соавторов). В нем стоит определить, кому принадлежит право на использование ПО. В таком случае стороной договора уступки будут не все соавторы, а только тот (те), который(-ые) указан(-ы) в договоре соавторов <*>;

— определяя размер вознаграждения, указать не только общую сумму, но и суммы, причитающиеся каждому автору.

На заметку
По общему правилу вознаграждение между соавторами делится поровну. Иные доли (процентное соотношение) могут быть оговорены в договоре соавторов <*>.

Кроме того, чтобы избежать дополнительных расходов, целесообразно в договоре уступки исключительного права на ПО прописать:

— как авторы распоряжаются своим правом на имя <*>. Например, зафиксировать согласие авторов использовать произведение анонимно, т.е. без обозначения их имени;

— согласны ли авторы на изменение (дополнение и т.п.) ПО и на каких условиях. Если этого не оговорить, новый правообладатель не сможет внести в ПО коррективы <*>.

Обратите внимание!
Организация, приобретающая ПО у авторов-физлиц, является налоговым агентом. То есть из вознаграждений, причитающихся соавторам, она должна удержать подоходный налог и уплатить его в бюджет <*>. Эту обязанность можно зафиксировать в договоре уступки исключительного права на ПО.