На примерах из судебной практики разберемся, как избежать ошибок в договоре перевода долга.

Ошибка 1. Одна из сторон не подписала договор

Последствия: у сторон не возникнет взаимных прав и обязанностей. Все полученное по такому договору может быть взыскано как неосновательное обогащение.

Судебная практика
Новый должник обратился в суд с иском о взыскании денег, перечисленных кредитору, как неосновательного обогащения. Он утверждал, что договор перевода долга не подписывал, деньги были перечислены ошибочно. Подписанный договор или другие доказательства договорных отношений между сторонами суду не были представлены. Суд иск удовлетворил.
Постановление апелляционной инстанции экономического суда города Минска
от 03.11.2016 (дело N 285-6/2016/1259А)

Как правильно

Договор — это соглашение двух или более лиц, которое устанавливает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности между ними. Договор между организациями, в том числе договор перевода долга, должен быть заключен в письменной форме (п. 1, 2 ст. 390, подп. 1 ч. 1 ст. 162 ГК).

Простая письменная форма соблюдена, в частности, если стороны (п. 2 ст. 404 ГК):

— составили и подписали один документ, в том числе в электронном виде. Обычно таким документом является договор;

— обменялись документами, в том числе и в электронном виде. Такие документы могут быть подписаны сторонами собственноручно или с использованием аналога собственноручной подписи. Использовать можно аналог подписи, который позволяет достоверно установить, что документ подписан сторонами сделки.

Подписывать документы при заключении сделки вправе руководители организаций либо уполномоченные представители (ч. 1 п. 1 ст. 161 ГК). Полномочия на подписание договоров могут быть оформлены, например, доверенностью. Если таких полномочий нет или они превышены, сделка от имени организации не будет считаться заключенной (п. 1 ст. 184 ГК).

Ошибка 2. Не указано обязательство, на котором основан перевод долга

Последствия: кредитор не сможет потребовать уплаты долга новым должником.

Судебная практика
Кредитор обратился в суд с иском о взыскании с нового должника суммы основного долга и неустойки за несвоевременное погашение задолженности. Договор перевода долга не содержал указания на сделку, из которой возникло передаваемое обязательство. Суд признал договор незаключенным и в иске отказал.
Решение экономического суда Брестской области
от 11.05.2016 (дело N 94-8/2016)

Как правильно

Чтобы договор считался заключенным, стороны должны согласовать все его существенные условия (п. 1 ст. 402 ГК). Для договора перевода долга это условия:

— о предмете договора;

— те, которые одна из сторон считает обязательными для этого договора.

Предметом договора перевода долга является обязательство перед кредитором, которое должен исполнить должник. Поэтому следует определить, какой конкретно долг берет на себя новый должник. Для этого в договоре нужно указать (п. 1 ст. 288, п. 1 ст. 402 ГК, ч. 3 п. 2 раздела «Основания уступки требования, перевода долга» обзора судебной практики по уступке требования и переводу долга N 7):

— вид обязательства, т.е. что конкретно должен исполнить новый должник. Например, выплатить деньги, выполнить работы, оказать услуги, передать имущество;

— дату и номер основного договора, по которому переводится долг;

— другие сведения, которые содержат сведения о передаваемом долге (обязательстве). Например, даты и номера накладных, заявок, спецификаций и др.

Ошибка 3. Не получено согласие кредитора на перевод долга

Последствия: договор противоречит требованиям законодательства и потому ничтожен с момента его заключения. Каждая из сторон должна вернуть все полученное по такому договору.

Судебная практика
Договор перевода долга был заключен без согласия кредитора. Суд признал сделку ничтожной как не соответствующую требованиям законодательства.
Решение хозяйственного суда города Минска
от 21.02.2006 (дело N 546-5/05)

Как правильно

Перевод долга можно осуществить только с согласия кредитора (п. 1 ст. 362 ГК).

Такое согласие можно оформить, например, одним из следующих способов:

— путем подписания уполномоченным представителем кредитора договора перевода долга. В договор при этом целесообразно включить условие о его заключении с согласия кредитора. Такой способ наиболее распространен на практике;

На заметку
Полагаем, несмотря на то, что представитель кредитора может подписать договор перевода долга, такой договор не является трехсторонним. Ведь права и обязанности по нему возникают только у первоначального и нового должников, а не у кредитора (п. 1 ст. 390 ГК).

— в виде отдельного документа. Форма или образец такого документа законодательством не установлены. На практике это может быть письмо-уведомление от кредитора, в котором он выразит свое согласие на перевод долга. Желательно указать в письме-уведомлении также сведения о долге (объем долга, обязательство, из которого он возник, и др.) и информацию о новом должнике.

Ошибка 4. Не определен срок исполнения обязательства новым должником

Последствия: с нового должника может быть взыскана неустойка по договору и (или) проценты за пользование чужими денежными средствами за просрочку исполнения обязательства.

Судебная практика
При переводе долга не был установлен срок исполнения договора новым должником. Последний полагал, что должен уплатить долг после передачи ему документов первоначальным должником. Так как документы переданы не были, новый должник уплату не производил. В результате кредитор обратился в суд с иском о взыскании основного долга, пеней и процентов за пользование чужими денежными средствами. Суд учел, что в договоре не было указано, что срок уплаты долга зависит от передачи документов. С нового должника взыскана сумма основного долга, а также пени и проценты за пользование чужими денежными средствами.
Постановление апелляционной инстанции экономического суда Брестской области
от 19.11.2015 (дело N 261-12/2015/267А)

Как правильно

По общему правилу, если день или период исполнения обязательства не определен, оно должно быть исполнено в разумный срок (ч. 1 п. 2 ст. 295 ГК). Однако понятие «разумный срок» законодательно не определено. Поэтому целесообразно указывать в договоре точную дату или период времени, когда новый должник должен исполнить обязательство перед кредитором. Это позволит избежать разногласий между сторонами при определении срока исполнения договора, а также уплаты должником неустойки и (или) процентов за просрочку исполнения обязательства.

Ошибка 5. Договор носит характер дарения

Последствия: договор может быть признан судом недействительным и стороны должны будут вернуть друг другу все полученное по нему.

Судебная практика
Договор перевода долга не предусматривал встречного исполнения обязательства первоначальным должником в пользу нового должника. То есть первоначальный должник не возместил расходы нового должника по уплате долга кредитору. Суд посчитал, что договор имеет характер дарения и признал его недействительным.
Постановление апелляционной инстанции экономического суда Минской области
от 30.03.2017 (дело N 337-3/2016/101а)

Как правильно

Договор предполагается возмездным, если из законодательства, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 393 ГК). Возможность перевода долга без получения какого-либо встречного предоставления, т.е. безвозмездно, законодательством не предусмотрена. При этом безвозмездный перевод долга признается дарением. А дарение в отношениях между коммерческими организациями не допускается (подп. 4 ч. 1 ст. 546 ГК).

Таким образом, безвозмездный договор перевода долга между организациями является ничтожным, так как он противоречит законодательству (ч. 1 ст. 170 ГК).

Возмездность в договоре перевода долга означает, что первоначальный должник обязан вернуть новому должнику стоимость погашенного обязательства. Возврат может происходить, в частности, через зачет взаимных требований, выполнение работ, оказание услуг, передачу имущества (п. 1 ст. 393, п. 1 ст. 288 ГК). Такие взаимоотношения первоначального и нового должника, как правило, оформляются договором. Реквизиты такого договора желательно указать в договоре перевода долга, чтобы обозначить его возмездность.

Ошибка 6. Договор нарушает интересы третьих лиц

Последствия: кредитор не сможет требовать от нового должника погашения долга.

Судебная практика
Договор перевода долга был заключен менее чем за шесть месяцев до начала производства по делу о банкротстве первоначального должника. На момент заключения договора у первоначального должника имелась просроченная задолженность, в том числе перед инспекцией МНС. Впоследствии антикризисный управляющий обратился в суд с иском о признании договора перевода долга недействительным. Он ссылался на то, что договор повлек предпочтительное удовлетворение имущественных требований одного кредитора перед другими. Суд признал договор перевода долга недействительным.
Постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда Республики Беларусь
от 24.06.2014
(дело N 13-4/2014/61А/556к)

Как правильно

При заключении договора перевода долга стороны не вправе затрагивать интересы третьих лиц. Например, перевод долга не должен нарушать очередность удовлетворения требований кредиторов в случае банкротства первоначального должника. Суд может признать договор перевода долга недействительным, если он был заключен, в частности (абз. 2 ч. 1 ст. 109 Закона о банкротстве):

— в течение шести месяцев до начала производства по делу о банкротстве;

— после возбуждения судом производства по делу о банкротстве.

Чтобы обезопасить себя, рекомендуем кредитору до заключения договора проверить, не включен ли первоначальный должник в реестр сведений о банкротстве.

Справочная информация
С Единым государственным реестром сведений о банкротстве можно ознакомиться на сайте.

Ошибка 7. Обязательство не исполнено в установленный договором срок

Последствия: с нового должника может быть взыскана неустойка по договору и (или) проценты за пользование чужими денежными средствами.

Судебная практика
Новый должник своевременно не исполнил принятое на себя обязательство по договору перевода долга. Кредитор обратился в суд с требованием взыскать с нового должника сумму основного долга, проценты за пользование чужими денежными средствами и пеню по договору. Суд иск удовлетворил.
Постановление апелляционной инстанции экономического суда Минской области
от 24.09.2015 (дело N 210-13/2015/296А)

Как правильно

Стороны должны выполнять свои обязанности по договору в соответствии с его условиями (ст. 290 ГК). За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств с должника могут быть взысканы вместе или по отдельности (п. 1 ст. 311, ч. 1, 2 п. 1 ст. 366 ГК):

— неустойка — денежная сумма, которую должник уплачивает кредитору, если не выполнил свои обязательства. Неустойка может быть установлена в виде штрафа или пени. Обычно вид и размер неустойки стороны согласовывают в договоре;

— проценты за пользование чужими денежными средствами. По общему правилу размер процентов определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства или его части. А при рассмотрении дела в суде — на день вынесения решения. В договоре стороны вправе установить другой (больший или меньший) размер процентов за пользование чужими денежными средствами.

Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex