При заключении и исполнении внешнеэкономических сделок стороны несут риски, поскольку помимо законодательства Республики Беларусь необходимо знать еще и законодательство контрагента. В интервью юрист-практик расскажет о том, на что нужно обращать внимание при заключении внешнеэкономического договора.

Какие условия целесообразно включить во внешнеэкономический договор?

Для того чтобы минимизировать риски при заключении внешнеторговой сделки, обратите внимание:

1) на проверку контрагента и его финансового состояния и деловой репутации.

Существуют бесплатные информационные базы, которые позволяют оценить возможные риски при заключении договора с конкретным контрагентом. Например, при подготовке договора был проанализирован банк судебных решений и картотека арбитражных дел на ресурсе. Согласно полученной информации выяснилось, что в отношении поставщика было возбуждено порядка десяти судебных дел о расторжении договора поставки и возврате предоплаты. То есть имела место систематическая непоставка оплаченного товара со стороны потенциального контрагента. Это привело к решению в отказе в дальнейшем сотрудничестве с указанным лицом на предложенных последним условиях о предоплате;

2) заключение внешнеторговых сделок с учетом императивных положений законодательства Республики Беларусь.

Например, во внешнеторговый договор обязательно нужно включить условия:

— о расчетах;

— стоимости товаров <*>.

Иначе договор может быть признан незаключенным;

3) условия внешнеторговой сделки относительно применимого к ней материального права.

Если стороны внешнеторгового договора не избрали применимое право, суд определяет его, исходя из коллизионных норм своего законодательства.

Например, по законодательству Республики Беларусь, если в договоре купли-продажи стороны не избрали применимое право, то к нему применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона договора — продавец <*>;

4) условия о порядке рассмотрения споров.

Отсутствие такого условия может осложнить разрешение спора между сторонами и исполнение решения суда, вынесенного в Вашу пользу;

5) анализ перспектив реального исполнения исполнительного документа в принудительном порядке на территории иностранного государства;

6) определение списка уполномоченных лиц (например, на приемку товара);

7) порядок обмена документами и письмами в случае использования электронных каналов связи;

8) формирование досье контрагента и надлежащий документооборот с фиксацией отправки/получения второй стороной тех или иных документов.

Для формирования досье контрагента рекомендуем (до заключения сделки) запросить следующие документы:

— свидетельство о госрегистрации;

— свидетельство о постановке на налоговый учет;

— учредительные документы;

— выписка из ЕГРЮЛ;

— копия лицензии на осуществление деятельности по договору, если эта деятельность подлежит лицензированию;

9) «привязку» цены договора к иностранной валюте или закрепление механизма минимизации девальвационных и инфляционных процессов (возможность корректировки стоимости);

10) условия о мерах ответственности за просрочку оплаты.

В каждом конкретном случае те или иные условия приобретают существенное значение в зависимости от распределения рисков неисполнения договора между сторонами сделки.

Для контроля за исполнением заключенного договора рекомендуем организовать внутрикорпоративные процедуры:

1) организация функций «Менеджер клиента/контрагента» путем возложения работы с конкретным контрагентом на соответствующего сотрудника;

2) систематизация и хранение документов по исполнению договора (в том числе электронной переписки, факсовых документов и т.д.);

3) отслеживание информации о контрагенте, состоянии его активов (сведения о ликвидируемых субъектах, сведения о банкротствах, информация о судебных разбирательствах, информация об исполнительных производствах, получение кредитных досье и т.д.);

4) четкое и оперативное реагирование на задержку платежей.

Что можно порекомендовать по составлению договора, когда контрагент-нерезидент настаивает на праве и подсудности государства, резидентом которого он является (невыгодных резиденту)?

Отдельные условия договора необходимо оценивать с учетом баланса интересов сторон согласно всей структуре правоотношений.

В случае если риск неисполнения договора связан с действиями одной стороны, то договор балансируется включением удобных для второй стороны условий о порядке рассмотрении спора, о применимом праве, о мерах обеспечения исполнения обязательств второй стороной.

Например, в случае внесения предоплаты по договору поставки риск неисполнения договора несет покупатель. Поэтому вполне логично требование включить в договор условия о применимом праве и месте рассмотрения споров, которые выгодны именно покупателю.

Таким образом, соглашаясь на отдельные условия одной стороны, необходимо предложить иные условия договора, направленные на соблюдение баланса интересов стороны в договоре. Безусловно, следует отметить, что в ряде случаев переговорные позиции сторон изначально не равны при заключении сделки, поэтому сторона, находящаяся в слабой позиции, иногда просто принимает на себя риски включения в договор предложенных второй стороной условий о применимом праве и порядке рассмотрения споров.

Какой суд целесообразней выбрать: национальный или арбитражный?

При принятии решения о выборе суда необходимо:

— оценить наличие международных договоров о правовой помощи, которые содержат порядок признания решений государственного суда одной стороны на территории другой, а также оценить практику признания решений иностранных судов на территории соответствующего государства;

— оценить возможность лоббирования интересов одной стороны в государственных судах на территории государства, резидентом которого она является, в случае возникновения судебного спора;

— сопоставить расходы и сроки рассмотрения дела тем или иным судом с потенциальной суммой спора. Иногда расходы на последующую защиту своих интересов в выбранном арбитражном суде или сроки рассмотрения спора могут привести к экономической нецелесообразности такой защиты. Соответственно на стадии заключения договора включение арбитражной оговорки также может быть экономически нецелесообразным.

Таким образом, национальный суд будет целесообразно выбрать:

— при наличии международного договора или сложившейся правоприменительной практики нивелирующей риски стороны при осуществлении процедуры признания решения национального государственного суда на территории иностранного государства. Однако в любом случае знание правоприменительной практики государственных судов иной юрисдикции по вопросу признания решений государственных судов Республики Беларусь довольно сложно выяснить ввиду необходимости специальных познаний, которыми, как правило, владеют иностранные юристы;

— при экономической нецелесообразности рассмотрения спора в арбитражном суде в случае возникновения спора.

Во всех остальных случаях в целях снижения рисков при осуществлении процедуры признания решения иностранного государственного суда в ином государстве целесообразно выбрать арбитражный суд. При этом необходимо предварительно проверить, ратифицирована ли государством второй стороны Конвенция ООН «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» (заключена в г. Нью-Йорке 10.06.1958).

Обязательно ли во внешнеторговом договоре предусматривать обязательный досудебный порядок урегулирования спора?

Требования относительно обязательного включения в договор условия относительно порядка досудебного урегулирования спора нет.

Наличие такого условия может быть использовано второй стороной для затягивания процедуры переговоров, что лишает добросовестного субъекта возможности реализации права на судебную защиту. Более того, на практике иногда время, направленное на досудебное урегулирование спора, используется недобросовестным субъектом в целях сокрытия активов и совершения действий, направленных на невозможность или затруднения реального исполнения судебного решения в случае его вынесения в Вашу пользу.