Совмин 19.10.2022 принял постановление N 713, которым установил запрет на проведение товарообменных операций с 01.01.2023. Рассмотрим, в чем состоит такой запрет и в каких случаях он не действует.

1. На какие операции установлен запрет

С 01.01.2023 на территории Беларуси при осуществлении предпринимательской деятельности запрещены товарообменные операции, по которым деньги юрлицам, ИП не поступают. Среди таких товарообменных операций названы бартер, мена, зачет, новация и отступное (ч. 1 п. 14 постановления N 713).

Примечание
Исключения из этого правила рассмотрены в разделе 2.

На сегодняшний день законодательство не определяет понятие «товарообменные операции». На практике этот термин трактуют по-разному. Одни специалисты считают, что к товарообменным относятся только те операции, которые предполагают обмен товарами. То есть сторона должна предоставить контрагенту именно товар (не работу, услугу и др.).

Такой подход встречался ранее в белорусском законодательстве. Так, под товарообменными операциями понимались операции, осуществляемые в пределах исполнения договоров, предусматривающих обмен продукции, товара, за исключением работ, услуг, на эквивалентное по стоимости количество другого товара по товарообменным (бартерным) договорам, предусматривающим полный или частичный расчет в товарной форме (абз. 2 п. 1 постановления Совмина от 24.03.1999 N 405).

В пользу такой позиции может также говорить следующее. В Регламенте от 24.10.2022 N 67, касающемся согласования товарообменной операции, речь идет о представлении маркетингового анализа уровня цен на обмениваемый товар для обеих сторон. При этом услуги, работы, иные объекты гражданских прав в нем не упоминаются.

Есть и другой подход. Согласно ему товарообменными операциями считают обмен товаров, работ, услуг на эквивалентное по стоимости количество других товаров работ, услуг. То есть обмен может происходить не только товарами.

Обратите внимание!
Разъяснять вопросы применения постановления N 713 уполномочен МАРТ в соответствии с компетенцией (п. 27 постановления N 713). На сегодняшний день отсутствуют какие-либо комментарии о том, что следует понимать под товарообменными операциями.

Сейчас Совмин определяет товарообменные операции только через их перечисление. Рассмотрим подробнее каждую из названных операций (ч. 1 п. 14 постановления N 713):

1) мена. Она вызывает меньше всего вопросов, ведь здесь все достаточно логично. Напомним, по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 538 ГК). С 01.01.2023 юрлица и ИП не смогут исполнять такие договоры в рамках предпринимательской деятельности, по общему правилу;

2) бартер. Этот термин легально не определен. Гражданское законодательство не выделяет такой тип, вид договора. На практике есть мнение, что бартерной является сделка, в ходе которой происходит обмен товара на товар или продукции собственного производства на товар. При этом сделки, при которых продукцию или товар обменивают на работы, услуги, бартерными не являются.

Однако при таком толковании термина «бартер» непонятно, чем он отличается от мены, и почему такие операции названы в постановлении N 713 как самостоятельные. В качестве альтернативного существует подход, при котором бартерная сделка может включать обмен не только товарами, но и работами, услугами и др. (в отличие от мены). Например, российское законодательство содержит определение внешнеторговых бартерных сделок. К ним относят сделки, совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающие обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в т.ч. сделки, которые наряду с указанным обменом предусматривают использование при их осуществлении денежных и (или) иных платежных средств (подп. 3 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ);

3) зачет является одним из способов прекращения обязательств (п. 1 ст. 381 ГК). При этом постановление N 713 рассматривает зачет как товарообменную операцию. Обычно на практике в пример такой операции приводят зачет требований по оплате в рамках двух встречных договоров поставки. В этом есть логика, т.к. стороны как бы обмениваются другом с другом товарами, не перечисляя за них деньги.

Пример
Юрлицо А поставило офисные стулья юрлицу Б. Юрлицо Б поставило кондиционеры юрлицу А. Стороны хотят зачесть взаимные требования по оплате товара. То есть при таком зачете деньги за товар не поступят ни одному ни второму юрлицу, а произойдет своеобразный обмен товарами. Отсюда можно сделать вывод, что такая операция будет являться товарообменной и будет запрещена с 01.01.2023.

Однако открытым остается вопрос: есть ли товарообменная операция, когда одна сторона поставила товар, а другая, например, оказала ей услугу. Стороны при этом планируют зачесть встречные требования по оплате. Ответ на этот вопрос зависит от того, как будет истолкован термин «товарообменная операция» компетентными органами;

3) новация — соглашение сторон о замене первоначального обязательства между ними другим обязательством. При новации первоначальное обязательство прекращается и возникает иное, новое обязательство между теми же сторонами (п. 1 ст. 384 ГК).

Пример 1
Юрлицо А поставило офисные стулья юрлицу Б. У юрлица Б возникли трудности с оплатой и стороны договорились заменить обязательство юрлица Б по оплате на обязательство по поставке кондиционеров в адрес юрлица А. Между сторонами возникнет обязательство, при котором каждая из сторон передаст товар, но не получит за него денег. Такую новацию можно отнести к товарообменной операции.

Пример 2
Юрлицо А перечислило юрлицу Б предоплату за оказание услуги. Позже стороны договорились, что вместо оказания услуг юрлицо Б примет на себя обязательство по поставке товара. При такой новации товарообменная операция отсутствует, ведь взамен на товар юрлицо Б получает деньги;

4) отступное — способ прекращения обязательства. Суть его состоит в замене первоначального предмета исполнения другим предметом (ст. 380 ГК).

Примечание
Отступное схоже с новацией. Только при предоставлении отступного обязательство прекращается: между сторонами перестает существовать всякая правовая связь. А при новации между сторонами продолжает существовать правовая связь, но только в рамках нового обязательства (п. 1 ст. 384 ГК).

Отступное можно рассматривать как товарообменную операцию, если, например, по договору купли-продажи покупатель в качестве отступного передаст какой-либо товар. Сомнения вызывают ситуации, когда вместо оплаты услуги, работы, аренды сторона предоставит отступное в виде товара. Либо, например, вместо оплаты аренды сторона окажет услугу. В таких ситуациях, с одной стороны, деньги на счета юрлиц не поступят, с другой стороны, обмен именно товарами не происходит.

То есть на сегодняшний день все вопросы сводятся к тому, какой подход использовать при определении термина «товарообменная операция». Достоверный ответ могут дать только органы, уполномоченные на толкование законодательства. Сейчас каких-либо разъяснений по данному вопросу нет. В такой ситуации наиболее безопасным вариантом будет воздержаться с 01.01.2023 от совершения любых сделок, которые могут подпадать под понятие товарообменной операции, до получения разъяснений компетентных органов.

Обратите внимание!
Перевод долга, уступка права требования, возложение исполнения обязательства на третье лицо не запрещены с 01.01.2023. Однако они не должны приводить к использованию зачета как товарообменной операции.

2. В каких случаях запрет на товарообменные операции не действует

Запрет на товарообменные операции не действует, если (ч. 1 п. 14 постановления N 713):

1) операция внешнеторговая. К ним относятся операции в рамках внешнеторговых договоров по отгрузке (поступлению) товаров, передаче (получению) имущества в аренду, нераскрытой информации, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, имущественных прав, выполнению работ, оказанию услуг, проведению платежей. Внешнеторговый договор заключается между резидентом и нерезидентом (п. 1 и 2 приложения 1 к Указу N 178).

Пример
Юрлицо А (резидент) поставило юрлицу Б (нерезиденту) грунт-эмаль. Юрлицо Б поставило юрлицу А радиаторы стальные. Стороны хотят произвести зачет взаимных требований по оплате поставленного товара. Такая операция разрешена, т.к. она осуществляется в рамках внешнеторговых договоров;

2) операция осуществляется между организациями, входящими в созданный в установленном законодательством порядке холдинг;

3) операция согласована госорганом (организацией). Орган, организация, куда следует обращаться, определяется в зависимости от того, кто является заявителем (абз. 4 ч. 1 п. 14, п. 2 постановления N 713)

Кто обращается	Куда надо обращаться
РУП, учреждения, хозобщества, акции (доли в уставных фондах) которых находятся в собственности Беларуси и (или) входящие в состав госорганизаций, подчиненных Совмину	— в госорганы, подчиненные (подотчетные) Президенту, республиканские органы госуправления, иные госорганизации, подчиненные Совмину, в подчинении (составе, системе) которых находится (входит) такой заявитель либо которым переданы в управление акции (доли в уставном фонде) хозобщества, находящиеся в собственности Беларуси; — в созданные указанными выше госорганами (госорганизациями) комиссии с участием представителей профсоюзных организаций
Организации, входящие в систему Управления делами Президента	В Управление делами Президента либо созданную им комиссию
Организации потребкооперации	В Белорусский республиканский союз потребобществ либо созданную им комиссию с участием представителя профсоюзной организации
Организации, входящие в состав холдинга с участием государства	В госорган (организацию), в подчинении (составе, системе) которого находится управляющая компания холдинга, либо в созданную им комиссию
Другие юрлица и ИП	В соответствующие облисполкомы, Мингорисполком по месту госрегистрации либо в созданные ими комиссии с участием представителей профсоюзных организаций

Для согласования товарообменной операции без поступления денежных средств нужно подать документы по установленному перечню. Процедура бесплатная. Срок согласования — 10 рабочих дней, а для товаров со сроком хранения 30 дней и менее — 5 рабочих дней (подп. 8.8 — 2.1 п. 8.8 постановления от 24.09.2021 N 548).

Законодательство не уточняет, нужно ли обращаться за согласованием товарообменной операции каждой стороне или достаточно одного согласования. Пока нет разъяснений компетентных органов, полагаем, что наиболее безопасный вариант — получить согласование каждой стороне.

Обратите внимание!
Товарообменную операцию не согласуют, если (ч. 2 п. 14 постановления N 713):
— не представлены документы, сведения, необходимые для этой административной процедуры;
— в поданных документах, сведениях есть неполные или недостоверные данные;
— предлагаемая операция недостаточно экономически обоснована.

Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex