Суть проблемы: Законодательством установлены сроки окончательного расчета при увольнении (ч. 1 ст. 77 ТК). Согласно ст. 78 ТК в случае задержки нанимателем такого расчета при увольнении работник имеет право взыскать с нанимателя средний заработок за каждый день задержки. При применении данной нормы у нанимателей возникает вопрос относительно дней, за которые следует производить расчет: за календарные или рабочие.
Мы предложили выразить свою позицию по этому и другим вопросам лидерам мнений — экспертам. Свое мнение высказали:
Пучковская Оксана Вячеславовна
Юрист
Игнатюк Татьяна Михайловна
Эксперт в области бухгалтерского учета и налогообложения, автор аналитических материалов
по тематике оплаты труда, государственного социального страхования, исчисления среднего заработка, разработчик калькуляторов отпускных и среднего заработка, сохраняемого в иных случаях
Филипчик Римма Ивановна
Кандидат юридических наук, заслуженный юрист Республики Беларусь,
судья Верховного Суда Республики Беларусь в отставке
Григорьев Вадим Александрович
Юрист, эксперт в области трудовых отношений и оплаты труда,
разработчик автоматизированной облачной системы кадрового учета IntellStaff
Велишкевич Ольга Николаевна
Старший юрист ООО «Степановский, Папакуль и партнеры. Юридические услуги»
Эксперты ответили на ряд вопросов.
Вопрос 1. Работник имеет право взыскать с нанимателя средний заработок за каждый день задержки расчета при увольнении (ст. 78 ТК). Означает ли фраза «за каждый день задержки» то, что средний заработок за задержку расчета при увольнении выплачивается за календарные дни? Или расчет следует производить, учитывая только рабочие дни?
Ответ лидеров мнений
Все эксперты сошлись во мнении, что при расчете среднего заработка за дни задержки окончательного расчета при увольнении следует учитывать следующее: период, за который необходимо произвести выплату, исчисляется в календарных днях.
Ответ Пучковской О.В.
С учетом адвокатской практики эксперта суды удовлетворяют требования о взыскании среднего заработка за каждый день задержки выплаты расчета при увольнении, включая выходные дни.
Статья 78 ТК не содержит конкретизации, за какие дни взыскивается средний заработок в этом случае — за рабочие или за выходные дни. Исходя из ч. 2 ст. 10 ТК сроки исчисляются в календарных периодах. Следовательно, и период задержки расчета при увольнении следует исчислять календарными днями. Поскольку работник уже уволен, привязка к рабочим дням является необоснованной.
Иной подход судов — при взыскании среднего заработка за вынужденный прогул, где учитываются только рабочие дни работника. Такой подход основан на сути прогула, который в силу абз. 2 п. 7 ст. 42 ТК является отсутствием на работе, а вынужденный прогул — отсутствием на работе не по вине работника. В случае работы в дни вынужденного прогула работник получил бы заработную плату. А выходные дни были бы его выходными днями, за которые оплата не производится.
Ответ Игнатюк Т.М.
Ответ на вопрос дает буквальное прочтение ст. 78 ТК: работник имеет право взыскать с нанимателя средний заработок за каждый день задержки причитающихся ему сумм. Кроме того, в ст. 10 ТК определено, что сроки исчисляются в календарных периодах.
В ст. 78 ТК речь не идет о сохранении среднего заработка за период задержки выплат, причитающихся работнику при увольнении. В этой норме ТК определена ответственность работодателя, своего рода штрафная санкция, размер которой зависит от среднедневного заработка уволенного работника. В связи с этим Инструкция N 47 применяется только для исчисления среднедневного заработка. А использовать в данном случае иные ее нормы нет оснований. В частности, ч. 1 п. 19 Инструкции N 47, согласно которой размер среднего заработка определяется умножением среднедневного (среднечасового) заработка на количество рабочих дней (часов), подлежащих оплате, применяется именно при сохранении среднего заработка за определенный период.
Возможно, на практике проводятся параллели между ст. 78 и 79 ТК, которые вводят в заблуждение. При задержке выдачи трудовой книжки по вине нанимателя работник теряет заработок, поскольку без трудовой книжки не может быть принят на работу у другого нанимателя. Кроме того, в такой ситуации дата увольнения изменяется на день выдачи трудовой книжки. То есть фактически средний заработок сохраняется за дни, которые могли бы быть для работника рабочими (время вынужденного прогула). Эта выплата напрямую связана с периодом действия трудового договора. А выплата в рамках ст. 78 ТК к периоду действия трудового договора не имеет такой привязки. Соответственно, правила исчисления сумм, которые выражают ответственность нанимателя согласно ст. 78 и 79 ТК, не могут быть аналогичны.
Также стоит обратить внимание, что суды выносят решения по таким делам, исчисляя период задержки в календарных днях.
Ответ Филипчик Р.И.
Согласно правилу, предусмотренному в ч. 1 ст. 77 ТК, при увольнении работника все выплаты, причитающиеся ему от нанимателя на день увольнения (кроме выплат, установленных системами оплаты труда, размер которых определяется по результатам работы за месяц или иной отчетный период), производятся не позднее дня увольнения.
В то же время из этого правила имеются исключения, определяющие сроки выплаты окончательного расчета не позднее дня, следующего за днем предъявления работником требования о расчете. К ним относятся случаи, если работник в день увольнения не работал, если трудовой договор с предварительным испытанием расторгается в день истечения срока предварительного испытания.
В ст. 78 ТК предусмотрено, что в случае невыплаты по вине нанимателя в сроки, установленные ч. 1 ст. 77 ТК, причитающихся на день увольнения сумм выплат работник имеет право взыскать с нанимателя средний заработок за каждый день их задержки, а в случае невыплаты части суммы — пропорционально не выплаченным при расчете денежным суммам.
При разрешении споров о взыскании с нанимателя среднего заработка за задержку расчета на день увольнения суд выясняет, имеется ли факт задержки расчета по вине нанимателя, является ли денежная сумма, о которой заявлен спор, оспариваемой, а также выясняет количество дней задержки расчета. При этом следует иметь в виду, что средний заработок с нанимателя взыскивается за каждый календарный день задержки расчета. Исчисляется средний заработок в соответствии с гл. 3 Инструкции N 47. При исчислении среднего заработка за задержку расчета на день увольнения следует исходить из заработной платы, начисленной за два календарных месяца работы (с 1-го до 1-го числа), предшествующих месяцу увольнения (ч. 1 п. 18 Инструкции N 47).
Период, за который взыскивается средний заработок, исчисляется со дня увольнения, а если работник в день увольнения не работал, то со дня, следующего за днем предъявления работником требования о расчете, по день фактической выплаты, если наниматель произвел расчет с задержкой. Если наниматель расчет не произвел и спор разрешается судом, то средний заработок взыскивается за календарные дни по день вынесения решения суда.
Имеют место случаи, когда наниматель при увольнении работника выплатил в установленные законом сроки только часть суммы, а другая часть осталась невыплаченной по вине нанимателя. Это обстоятельство расценивается как задержка расчета, и работник вправе взыскать с нанимателя средний заработок пропорционально не выплаченным при расчете денежным суммам.
Ответы других экспертов на данный вопрос, а также ответы экспертов на вопрос, что грозит нанимателю в случае, если он неверно произведет выплату среднего заработка за задержку окончательного расчета, читайте в ilex.
