1. Варианты действий, если контрагент прислал протокол разногласий

Сторона, которая получила протокол разногласий к договору, может:

1) согласиться с предложенными условиями. В таком случае, чтобы договор считался заключенным с учетом условий, предложенных контрагентом, необходимо подписать как договор, так и протокол разногласий (ст. 402, 413 ГК). При этом на каждом экземпляре договора рекомендуем сделать отметку, что он подписан с протоколом разногласий, указать реквизиты протокола разногласий (дату, при наличии — номер). В случае отсутствия такой отметки возможен спор об условиях договора.

Пример формулировки отметки в договоре
«Договор подписан с протоколом разногласий от 08.01.2024».

После подписания экземпляр договора и протоколы разногласий к нему следует направить контрагенту.

Примечание
На практике часто вместо подписания протокола разногласий к договору составляют новый договор с учетом условий, предложенных контрагентом. При этом в договор включают условие, что с момента его подписания все предыдущие переговоры сторон, переписка и иные документы, связанные с заключением договора, утрачивают силу. Данный порядок не противоречит законодательству и может быть использован сторонами;

2) продолжить согласовывать условия, т.е. подготовить и направить контрагенту встречное предложение (новую оферту). Как правило, так делают, когда согласны принять часть условий из протокола разногласий, присланного контрагентом.

Требования к встречному предложению в законодательстве отсутствуют. На практике составляют документ, в котором указывают:

1) название документа. Обычно такой документ называют протоколом согласования разногласий или протоколом урегулирования разногласий. Фактически данный документ является протоколом разногласий к протоколу разногласий;

2) реквизиты протокола разногласий, к которому он составлен;

3) дату и место составления;

4) преамбулу. Как правило, она содержит названия сторон договора и указание лиц, уполномоченных на его подписание;

5) основную (содержательную) часть. Обычно она включает:

— условия, по которым есть разногласия;

— предложения сторон по данным условиям;

— окончательные формулировки спорных условий;

6) подписи сторон.

Протокол урегулирования разногласий составляют в двух экземплярах и их подписывает уполномоченное лицо. При этом, полагаем, необходимо подписать протоколы разногласий, присланные контрагентом, и сделать в них отметку, что они подписаны с протоколом урегулирования разногласий. Это обусловлено тем, что протокол урегулирования разногласий фактически составляется к протоколу разногласий, а не к договору.

После подписания договора, протокола разногласий и экземпляров протокола урегулирования разногласий их следует направить контрагенту. К документам целесообразно приложить сопроводительное письмо, в котором указать срок для ответа/подписания договора.

Иногда возможна ситуация, когда стороны до согласования всех условий договора обмениваются протоколами разногласий несколько раз. В таком случае обычно сложно пользоваться окончательным вариантом договора, т.к. нужно сопоставлять имеющиеся протоколы разногласий. Чтобы избежать ошибок и недопонимания в данной ситуации, полагаем, можно:

— либо оформить один протокол разногласий, в котором отразить все предложения, несогласия и договоренности сторон по условиям договора. Затем договор подписать с одним итоговым протоколом разногласий. В таком случае договор будет проще использовать, при этом сохранится вся «история» формирования его условий;

— либо составить новый договор с учетом достигнутых договоренностей;

3) обратиться в суд для урегулирования разногласий. Такой вариант возможен, если это предусмотрено законодательством либо по соглашению сторон. В данном случае условия договора, по которым у сторон имеются разногласия, определяются в соответствии с решением суда (ст. 416 ГК).

Судебная практика
Стороны при согласовании условий договора не смогли прийти к единому мнению по нескольким его пунктам. Поставщик обратился в суд с требованием об определении спорных условий договора. Среди прочего стороны не смогли договориться о размере неустойки за нарушение сроков оплаты поставленного металлолома. Госзаказчик настаивал на размере, равном 0,1% от стоимости несвоевременно исполненного обязательства за каждый день просрочки, а поставщик — 0,01% от стоимости несвоевременно исполненного обязательства за каждый день просрочки.
Суд требование удовлетворил с учетом мнений и предложений обеих сторон, в т.ч. определил размер неустойки за нарушение сроков оплаты поставленного металлолома (решение экономического суда Брестской области от 10.04.2023);

4) отказаться от заключения договора, если такой отказ не запрещен законодательством (п. 1 ст. 391, п. 1 ст. 402, ст. 415 ГК).

В данном случае целесообразно написать контрагенту письмо о том, что протокол разногласий к договору отклонен и договор является незаключенным в связи с недостижением соглашения по его существенным условиям. Это внесет определенность во взаимоотношения сторон касательно конкретного договора, поможет снизить риск спора о том, был ли он заключен.

2. Срок для ответа контрагенту по протоколу разногласий

В ряде случаев законодательство устанавливает срок для уведомления контрагента о своем решении по итогам рассмотрения протокола разногласий, а также предусматривает последствия его нарушения. В частности:

1) при заключении договора поставки такой срок составляет 30 дней со дня получения предложения о согласовании условий, т.е. со дня получения протокола разногласий к договору. Иной срок может быть установлен законодательством или согласован сторонами (п. 1 ст. 477 ГК).

Обратите внимание!
Если сторона, которая получила протокол разногласий, не примет мер по согласованию условий договора и не уведомит другую сторону об отказе от его заключения в вышеуказанный срок, она будет обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора (п. 2 ст. 477 ГК);

2) сторона, для которой заключение договора обязательно и которая получила протокол разногласий, обязана в течение 30 дней со дня его получения известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. Иной срок также может быть установлен законодательством или согласован сторонами (ч. 1 п. 2, п. 3 ст. 415 ГК). При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, которая направила протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда (ч. 2 п. 2 ст. 415 ГК).

В том случае, когда срок для ответа / подписания протокола разногласий законодательством и соглашением сторон не определен, полагаем, нужно руководствоваться следующим:

1) если при направлении протокола разногласий к договору контрагент указал срок для ответа, то подписать протокол разногласий нужно в установленный срок. Иначе контрагент может посчитать, что вы не ответили на оферту и договор, соответственно, не заключен (ст. 410, 413 ГК). Если вы хотите продолжить согласование условий, рекомендуем также дать ответ в указанный срок;

2) если контрагент не определил срок для ответа, то ответ следует дать в течение нормально необходимого для этого времени. В противном случае контрагент также может посчитать, что договор не заключен (п. 1 ст. 411 ГК).

Обратите внимание!
Нормально необходимое для получения ответа время определяется применительно к каждому конкретному случаю. В него входит (ч. 2 п. 5 постановления Пленума ВХС от 16.12.1999 N 16):
— время, достаточное для изучения протокола разногласий;
— время на пересылку подписанного протокола разногласий, либо иного ответа контрагенту.

Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex