Вопрос: 1. Можно ли из ООО выделить крестьянское (фермерское) хозяйство (далее — КФХ)?
2. Может ли быть реорганизовано ООО в форме присоединения к нему КФХ?
Ответ: 1. Законодательством не установлен запрет на выделение из ООО КФХ.
Обоснование: Процесс реорганизации ООО в форме выделения из него юрлица, а также процесс создания КФХ регулируется такими основными нормативными правовыми актами, как:
1. Закон о хозобществах;
2. ГК;
3. Закон о КФХ.
Право на создание КФХ имеют дееспособные граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в Республики Беларусь (п. 1 ст. 4 Закона о КФХ). При этом члены КФХ обязаны принимать личное трудовое участие в его деятельности, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 8 Закона о КФХ или уставом КФХ (абз. 3 ч. 1 п. 2 ст. 14 Закона о КФХ).
Таким образом, законом предусмотрено право физлиц создать КФХ, такое право п. 1 ст. 4 Закона о КФХ для юрлиц не предусмотрено.
Реорганизация ООО может быть произведена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования (п. 1 ст. 53 ГК, ч. 1 ст. 15 Закона о хозобществах). Выделением из хозобщества признается создание одного или нескольких новых хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного хозобщества без прекращения его деятельности (ч. 1 ст. 19 Закона о хозобществах).
Реорганизация хозобщества, в результате которой создаются юрлица иных организационно-правовых форм, осуществляется в порядке, установленном Законом о хозобществах, с учетом особенностей, предусмотренных иными законодательными актами. Хозобщество считается реорганизованным с момента госрегистрации вновь возникших юрлиц иных организационно-правовых форм в порядке, определяемом законодательными актами (ч. 2, 3 ст. 15 Закона о хозобществах). Члены вновь возникшего в результате реорганизации КФХ должны соответствовать требованиям, изложенным в п. 1 ст. 4 и п. 1 ст. 8 Закона о КФХ (п. 2 ст. 30 Закона о КФХ).
Таким образом, Законом о хозобществах закреплена возможность так называемой «смешанной реорганизации», то есть реорганизации, в которой участвуют юрлица различных организационно-правовых форм.
Примечание
Юрлица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в числе прочего в форме КФХ (п. 2 ст. 46 ГК).
Соответственно, в законодательстве отсутствует запрет на выделение КФХ из ООО, однако следует учесть следующие особенности.
Во-первых, законодательными актами могут устанавливаться особенности реорганизации юрлиц в определенных сферах деятельности (п. 5 ст. 53 ГК).
Учредителями (участниками), собственниками имущества каждого из вновь возникающих в результате выделения хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм могут быть только реорганизованное хозобщество и (или) его участники с их согласия (ч. 5 ст. 19 Закона о хозобществах).
Как было отмечено выше, право на создание КФХ имеют (п. 1 ст. 4 Закона о КФХ):
— дееспособные граждане Республики Беларусь;
— иностранные граждане или лица без гражданства, постоянно проживающие в Республики Беларусь.
Членами КФХ могут быть дееспособные граждане, являющиеся членами одной семьи. Для целей Закона о КФХ членами семьи признаются (п. 1 ст. 8 Закона о КФХ):
— супруги, их родители (усыновители);
— дети (в том числе усыновленные);
— братья и сестры;
— супруги и дети указанных лиц;
— другие лица, признанные членами семьи в соответствии с законодательством о браке и семье. Это другие родственники супругов, нетрудоспособные иждивенцы, иные лица, признанные в судебном порядке членами семьи, если они проживают совместно и ведут общее хозяйство (ч. 2 ст. 59 КоБС).
Так, можно предположить, что ООО может быть реорганизовано в форме выделения из него КФХ только в том случае, если учредителями (единственным участником) ООО являются физлица — дееспособные граждане, являющиеся членами одной семьи (одно физлицо), которые будут учредителями (членами) вновь возникающего в результате выделения КФХ.
Во-вторых, уставный фонд КФХ формируется из стоимости вкладов его учредителей (членов). Вкладом в уставный фонд могут быть принадлежащие учредителям (членам) на праве собственности (в том числе общей собственности) вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие стоимость (ч. 1 — 2 п. 2 ст. 6 Закона о КФХ).
Выделением из хозобщества признается создание одного или нескольких новых хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного хозобщества без прекращения его деятельности. Решение о реорганизации в форме выделения должно содержать среди прочего размер и порядок формирования уставного фонда каждого из хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм, создаваемых в результате выделения (ч. 1, абз. 4 ч. 3 ст. 19 Закона о хозобществах).
В состав имущества КФХ в числе прочего входит имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд КФХ его учредителями (членами) (ст. 115-2 ГК, п. 2 ст. 1 Закона о КФХ).
Таким образом, по мнению автора, законодательством не урегулирован порядок формирования уставного фонда КФХ, созданного в форме выделения из ООО, так как на основании положений приведенных выше норм и исходя из самого определения КФХ следует, что именно учредитель (член) КФХ должен сформировать уставный фонд, при этом в законодательстве не определено, каким образом могут передаться КФХ права и обязанности реорганизуемого ООО.
На основании вышеизложенного, белорусский законодатель не запрещает проводить реорганизацию ООО путем выделения из него КФХ, однако существуют моменты, которые не урегулированы на законодательном уровне, в частности порядок формирования уставного фонда и толкование п. 1 ст. 4 Закона о КФХ, что ставит под сомнение наличие возможности осуществления процедуры реорганизации ООО в форме выделения из него КФХ.
2. Да, ООО может быть реорганизовано путем присоединения к нему КФХ.
Обоснование: Присоединением к хозобществу признается прекращение деятельности присоединяемых хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм с передачей всех прав и обязанностей последних хозобществу, к которому осуществляется присоединение (ч. 1 ст. 17 Закона о хозобществах).
Реорганизация КФХ осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством и уставом КФХ (ч. 2 п. 1 ст. 30 Закона о КФХ).
В законодательстве отсутствуют какие-либо условия реорганизации ООО путем присоединения к нему КФХ. Также запрета на присоединение КФХ к ООО в законодательстве не установлено.
Присоединяемые хозобщества и (или) юрлица иных организационно-правовых форм и хозобщество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения (ч. 2 ст. 17 Закона о хозобществах).
Таким образом, именно договором о присоединении регулируются основные этапы реорганизации в форме присоединения, в том числе:
1. Размер и порядок формирования уставного фонда хозобщества, к которому осуществляется присоединение.
2. Порядок, сроки созыва и проведения совместного общего собрания участников хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в присоединении, или органов управления таких юрлиц, уполномоченных на то учредительными документами.
3. Порядок голосования на совместном общем собрании участников хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в присоединении, или органов управления таких юрлиц, уполномоченных на то учредительными документами, а также порядок определения количества голосов лиц, принимающих участие в таком собрании (ч. 3 ст. 17 Закона о хозобществах).
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex