Разберемся, что понимают под консорциумом, как оформляются отношения между его участниками, как может действовать консорциум и чем он отличается от иных объединений юрлиц.
1. Что понимают под консорциумом
Данное понятие не закреплено в белорусском законодательстве. Но оно используется в мировой практике, международных соглашениях. Обычно под консорциумом понимают объединение коммерческих юрлиц/ИП на одной стороне договора, форму их сотрудничества, создаваемую на время для достижения определенных целей.
Часто субъекты объединяются в консорциум для реализации какого-либо крупного проекта, для которого нужно использовать ресурсы и возможности нескольких компаний. Это могут быть проекты в сфере строительства, промышленности, научной или образовательной сферах и др. При этом для достижения общей цели в консорциум могут объединяться как субъекты из разных сфер деятельности, так и субъекты, осуществляющие одинаковые или схожие виды деятельности.
По своей правовой природе консорциум не является самостоятельным юрлицом. Соответственно, не подлежит госрегистрации. Он создается и действует на основании договора о консорциуме, заключаемого его участниками-партнерами. То есть участников связывают договорные отношения. По мнению специалистов-практиков, допустимы договоры консорциума, участниками которых будут только белорусские субъекты, т.к. указанный договор хоть и не урегулирован белорусским правом, но не противоречит ему (подп. 1 ч. 2 п. 1 ст. 7 ГК).
2. Как действует консорциум
Консорциум не является отдельным юрлицом, он не обладает собственной правоспособностью, дееспособностью (п. 1 ст. 44 ГК). А значит, вступать в правоотношения будут юрлица, ИП, являющиеся участниками. В зависимости от выбранной модели консорциума и договоренности участников возможны варианты ведения дел, в частности:
— участники выбирают лидера консорциума, который представляет их интересы. Такой лидер совершает сделки от имени участников с третьими лицами. В частности, он может действовать на основании доверенности, выданной иными участниками;
— участники ведут дела совместно. Договоры с третьими лицами подписывают все участники консорциума.
Судебная практика
Между тремя участниками: ОАО У., ТОО А. и ТОО С., было подписано консорциальное соглашение. ОАО У. и ТОО А. заключили договор с заказчиком на предоставление консультационных услуг. Третий участник консорциума: ТОО С. не согласовывал и не подписывал договор. Арбитражный суд пришел к выводу, что договор с заказчиком заключен не от имени всех участников консорциума, а от имени и в интересах ОАО У. и ТОО А (определение экономического суда г. Минска от 19.10.2022 по делу N 155Мз22220);
— каждый участник самостоятельно вступает в отношения, заключает договор с заказчиком. При этом в консорциуме также может выбираться лидер, который координирует деятельность участников консорциума.
Что касается приобретения имущества консорциумом, сам консорциум как отдельный субъект не может приобрести права на имущество. Ведь он не является юрлицом. Участники консорциума определяют, как приобретаются права на это имущество. Например, оно может поступать в общую долевую собственность участников.
Примечание
Если участникам консорциума нужно принять решения по вопросам управления консорциумом, то их можно оформить в виде изменений и дополнений в договор о консорциуме.
3. Какова правовая природа договора консорциума
Участники консорциума заключают договор консорциума. Такой договор не предусмотрен нашим законодательством. Правовые системы иных стран также могут понимать его по-разному. Однако есть определенные признаки, которые обычно характерны для договора консорциума:
— он регламентирует отношения не только между объединившимися организациями, но и отношения с заказчиком по проекту;
— договор является срочным. Он заключается для достижения определенной цели, реализации проекта. После ее достижения договор прекращается и консорциум перестает существовать.
На практике отмечают, что по своей правовой природе договор консорциума близок к договору простого товарищества либо договору о сотрудничестве и не является договором возмездного оказания услуг. Специалисты выделяют две основные модели консорциума:
1) каждый участник консорциума индивидуально вступает в отношения с заказчиком, самостоятельно несет ответственность перед заказчиком, например за свою работу, товар. При этом существует договор консорциума между участниками, где они могут распределять виды работ, услуг, которые каждый будет из них выполнять, разделять затраты на выполнение таких работ, оказание услуг;
2) участники принимают на себя общее обязательство перед заказчиком на общий риск и совместно несут ответственность за неисполнение / ненадлежащее исполнение данного обязательства. Такие отношения строятся по модели простого товарищества.
Примечание
Участники могут самостоятельно определить в договоре и иные варианты ответственности в рамках консорциума. Например, на практике стороны предусматривали, что один из участников после заключения контракта с заказчиком полностью отвечает по контрактным обязательствам. То есть такой участник принял на себя всю ответственность по обязательствам консорциума (определение экономического суда г. Минска от 19.10.2022 по делу N 155Мз22220).
Полагаем, договор консорциума в зависимости от его конкретного содержания может квалифицироваться:
— в рамках поименованного типа договора — договора простого товарищества (ст. 911 ГК);
— как смешанный договор. В таком договоре присутствуют элементы договора простого товарищества, регулирующие отношения между участниками консорциума. А также элементы например договора подряда, поставки, регулирующие отношения участников с заказчиком. При заключении смешанного договора следует руководствоваться правилами о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. Существенными условиями для такого договора консорциума будут условия, обязательные для договоров, составляющих смешанный договор (п. 2 ст. 391 ГК);
— как непоименованный договор. К непоименованным договорам применяются общие положения о договорах, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров. (п. 4 ст. 390 ГК). В непоименованных договорах существенными условиями являются условия о предмете договора, условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК).
Примечание
На практике договор консорциума может быть оформлен в виде одного документа или нескольких документов. Например, один договор определяет общие условия взаимодействия участников, а другой конкретные обязательства каждого участника, в частности по поставке товара, выполнению работ.
4. Чем консорциум отличается от ассоциации, союза, холдинга, простого товарищества
Ассоциации и союзы — это объединения коммерческих организаций и (или) ИП, а также коммерческих и (или) некоммерческих организаций в целях координации их деятельности, представления и защиты общих интересов. Они являются юрлицами в отличие от консорциума (п. 1, ч. 1 п. 3 ст. 121 ГК). Ассоциации, союзы подлежат госрегистрации (абз. 3 подп. 1.1 п. 1 Положения о госрегистрации). В отличие от консорциума они создаются не на временной основе для реализации какого-либо проекта.
Ассоциации, союзы являются некоммерческими организациями. А значит, извлечение прибыли не может быть основной целью их деятельности, а также они не распределяют полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 46, п. 1 ст. 121 ГК). В свою очередь в рамках консорциума участники часто осуществляют предпринимательскую деятельность и реализуют проекты в целях извлечения прибыли.
Холдинг представляет собой объединение юрлиц, которое само отдельным юрлицом не является, так же как и консорциум. Однако холдинг базируется на том, что одно из юрлиц (управляющая компания холдинга) имеет возможность по определенным основаниям оказывать влияние на решения, принимаемые другими юрлицами — дочерними компаниями холдинга. В консорциумах нет такого влияния одной из компаний на других участников. Для создания холдинга нужна его регистрация в Минэкономики. В отношении консорциума такие требования отсутствуют (ч. 1 подп. 1.1 п. 1, ч. 1 п. 2, ч. 3 п. 3 Указа о холдингах).
Договор консорциума и договор простого товарищества близки. Простое товарищество также не является юрлицом, его участники действуют на основании заключенного между ними договора (п. 1 ст. 911 ГК). Напомним, консорциум может создаваться по модели простого товарищества, где участники принимают на себя общее обязательство перед заказчиком и совместно несут ответственность. В таком случае их основным отличием принято считать то, что договор консорциума регулирует не только отношения между участниками, но и отношения с заказчиком. Если консорциум создается по иной модели, в частности где участники самостоятельно несут ответственность перед заказчиком, то это и будет отличать его от простого товарищества.
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
