По общему правилу сумма неустойки идет в зачет общей суммы убытков. Поэтому убытки можно взыскать только в части, которая превышает размер неустойки. Обязан ли кредитор взыскать договорную или законную неустойку, прежде чем заявить о взыскании убытков?

Взыскание неустойки и убытков в строительстве и проектировании, да и вообще в гражданском обороте — один из старейших способов восстановления нарушенных прав кредитора при исполнении договоров. Тем не менее некоторые особенности и порядок привлечения недобросовестного контрагента к материальной ответственности до сих пор вызывают сложности как у взыскателей, так и у должников.

Например, суд не удовлетворит требование о взыскании неустойки, если кредитор не заявит требование о взыскании основного долга или если на момент обращения в суд основной долг уже был взыскан (либо погашен добровольно). То же касается и процентов за пользование чужими денежными средствами. Данный вывод следует из положений ст. 300 ГК о порядке погашения долга, который является императивным и не может меняться сторонами обязательства. Иначе говоря, взыскание неустойки, процентов возможно только при условии взыскания (уплаты) основного долга. Незнание этого правила повлечет потерю для истца уплаченной за подачу иска госпошлины.

А как обстоят дела, когда кредитор намерен взыскать убытки, не заявляя требование о взыскании неустойки? Или когда хочет сначала взыскать убытки, а неустойку позже?

Законодательство или договор могут предусматривать случаи, в которых допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), когда убытки можно взыскать в полном объеме сверх неустойки (штрафная неустойка), когда по выбору кредитора может взыскиваться либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Во всех остальных случаях действует презумпция зачетной неустойки: неустойка по умолчанию признается зачетной, если закон или договор не предусматривают иного. Это значит, что по общему правилу убытки возмещаются сверх установленной неустойки только в части, не покрытой неустойкой (ч. 1 п. 1 ст. 365 ГК). В остальной части — превышающей неустойку — убытки нельзя взыскать из-за ее зачетного характера.

Означает ли это, что кредитор обязан сначала взыскать неустойку и лишь потом — убытки в части, не покрытой неустойкой? Именно в таком порядке?

Судебная практика
Проектировщик в установленный срок не передал заказчику результат работ (проектную документацию). В результате заказчик в одностороннем порядке отказался от исполнения договора на проектные и изыскательские работы и потребовал возместить убытки в виде перечисленного по договору неотработанного аванса.
Экономический суд удовлетворил исковые требования заказчика. Апелляционная инстанция согласилась с таким решением.
В кассационной жалобе проектировщик просил отменить судебные постановления. Утверждал, что заказчик обязан был сначала обратиться за взысканием законной неустойки за нарушение сроков выполнения работ, а только затем — за взысканием убытков в части, не покрытой неустойкой.
Судебная коллегия по экономическим делам Верховного Суда оставила акты нижестоящих судов без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения. Взыскание неустойки — право, а не обязанность кредитора. Утверждение проектировщика о праве заказчика обратиться за взысканием неотработанного аванса только после взыскания неустойки было необоснованным (постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда от 15.03.2023 по делу N 153ЭИП22775).

Таким образом, из анализа судебной практики следует, что, несмотря на зачетный характер неустойки, кредитор не связан обязанностью взыскать неустойку, прежде чем заявить требование о возмещении убытков. По отношению к требованию о взыскании убытков взыскание неустойки преюдицией не является.

Полагаем, что суд не вправе отказать в иске о взыскании убытков полностью или частично, если кредитор не заявит требование о неустойке при взыскании убытков. Если же кредитор заявит требование о взыскании неустойки позднее по тем же основаниям, суд должен будет зачесть сумму взысканных убытков, чтобы общая сумма взыскания (по двум искам) соответствовала требованиям законодательства о зачетном характере неустойки.

В связи с указанным в интересах ответчика не забыть сообщить суду в отзыве на исковое заявление об уже взысканных с него убытках и произвести собственный контррасчет санкций по правилам ч. 1 п. 1 ст. 365 ГК.

Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex